| Vorwort | 8 |
| Inhaltsverzeichnis | 10 |
| Abkürzungsverzeichnis | 17 |
| Einleitung | 22 |
| A. Berliner Sparkassenmodell und „Drei-Säulen-Struktur“ der deutschen Kreditwirtschaft |
| 22 |
| B. Gang der Untersuchung | 28 |
| Erster Teil: Dogmatische Grundlagen |
| 29 |
| Erstes Kapitel: Berliner Sparkassenmodell im Vergleich zu ausgewählten Organisationsmodellen |
| 29 |
| A. Organisatorische Grundstrukturen kommunaler Sparkassen |
| 29 |
| I. Sparkassen als rechtsfähige Anstalten | 29 |
| II. Erfüllung von Aufgaben des Trägers | 30 |
| III. Organisationsakte des öffentlich-rechtlichen Sparkassenträgers |
| 31 |
| IV. Finanzielle Beziehungen zwischen Sparkasse und Sparkassenträger |
| 32 |
| 1. „Plattform-Modell“ | 32 |
| 2. Behandlung von Überschüssen | 35 |
| V. Organe der Sparkassen | 35 |
| 1. Verwaltungsrat | 35 |
| 2. Vorstand | 36 |
| 3. Kreditausschuss | 37 |
| VI. Staatsaufsicht | 37 |
| VII. Mitgliedschaft im regionalen Sparkassen- und Giroverband |
| 38 |
| VIII. Finanzielle Beteiligung Dritter an öffentlich-rechtlichen Sparkassen |
| 38 |
| 1. Stille Beteiligung und Genussrechte | 38 |
| 2. Fungible Beteiligungen an Stammkapital der Sparkassen | 39 |
| 3. Umwandlung öffentlich-rechtlicher Sparkassen in Aktiengesellschaften |
| 40 |
| B. Sparkassen und Bausparkassen in Trägerschaft der Landesbanken |
| 40 |
| I. Öffentlich-rechtliche Sparkassen | 40 |
| II. Öffentlich-rechtliche Bausparkassen | 42 |
| C. Freie Sparkassen | 43 |
| D. Beleihung mit der Anstaltsträgerschaft im Recht der Landesbanken und im Börsenrecht |
| 43 |
| I. Beliehene Anstaltsträger im Recht der Landesbanken – „Trennungsmodell“ |
| 43 |
| 1. Bayerische Landesbank | 43 |
| 2. Landesbank Rheinland-Pfalz | 45 |
| II. Beliehene Anstaltsträger im Börsenrecht – „Duales Organisationsmodell“ |
| 45 |
| E. Organisationsstrukturen des Berliner Sparkassenmodells |
| 47 |
| I. Berliner Sparkasse als teilrechtsfähige Anstalt des öffentlichen Rechts |
| 48 |
| II. Öffentlicher Auftrag der Berliner Sparkasse | 48 |
| III. Vorstand und Beirat als Sparkassenorgane | 49 |
| 1. Vorstand | 49 |
| 2. Sparkassenbeirat | 51 |
| IV. Landesbank Berlin AG als beliehener Sparkassenträger | 51 |
| 1. Beleihung mit der Trägerschaft | 51 |
| 2. Betriebsrecht und Betriebspflicht des beliehenen Sparkassenträgers |
| 52 |
| 3. Landesbank Berlin AG als Sparkassenzentralbank und Sparkassenverband |
| 57 |
| 4. Strukturänderungen des Trägers | 58 |
| 5. Aufhebung und Übertragung der Trägerschaft | 58 |
| a) Aufhebung | 58 |
| b) Übertragung | 59 |
| V. Aufsicht der Senatsverwaltung | 59 |
| F. Teilrechtsfähigkeit im Berliner Sparkassenmodell als Vorbild für die Braunschweigische Landessparkasse |
| 59 |
| G. Zwischenergebnis | 60 |
| Zweites Kapitel: Dogmatische Einordnung des Berliner Sparkassenmodells |
| 61 |
| A. Keine Bindung des Gesetzgebers an Anstalts- und Beleihungsdogmatik – Zum Aspekt des Formenmissbrauchs | 61 |
| B. Dogmatische Grundbegriffe | 66 |
| I. Anstalt des öffentlichen Rechts | 66 |
| 1. Historische Entwicklung des Anstaltsbegriffs | 66 |
| 2. Präzisierungsversuche des Mayer’schen Anstaltsbegriffs | 68 |
| a) Öffentlich-rechtliche Anstalt zwischen Organisations- und Handlungsform |
| 68 |
| b) Abgrenzungskriterien der Anstalt im organisationsrechtlichen Sinne |
| 69 |
| aa) Funktionale Ansätze zur Abgrenzung | 70 |
| bb) Verselbständigung im Verhältnis zum Muttergemeinwesen | 70 |
| 3. Anstaltsträger, Errichtungskörperschaft und Kapitalträger | 72 |
| a) Anstaltsträger |
| 72 |
| b) Errichtungskörperschaft | 73 |
| c) Kapitalträger | 73 |
| 4. Einordnung der Berliner Sparkasse | 74 |
| II. Beleihung | 77 |
| 1. Historischer Ausgangspunkt moderner Beleihungstheorien | 77 |
| 2. Sparkassenträger als Beliehener | 78 |
| a) Anstaltsträgerschaft als tauglicher Beleihungsgegenstand | 78 |
| b) Landesbank Berlin AG als tauglicher Beleihungsadressat | 83 |
| C. Zwischenergebnis | 84 |
| D. Folgerungen – Weiterer Gang der Untersuchung | 86 |
| Zweiter Teil: Verfassungsrechtliche Bewertung |
| 88 |
| Erstes Kapitel: Verfassungskonformitätöffentlich-rechtlicher Sparkassen |
| 88 |
| A. Volkswirtschaftliche Zweckmäßigkeit und verfassungsrechtliche Zulässigkeit |
| 88 |
| B. Zur Kritik im Einzelnen | 90 |
| I. „Öffentlicher Auftrag“ als öffentliche Aufgabe | 90 |
| II. Ausreichende Grundversorgung durch Private? | 91 |
| 1. Argumente gegen die konkrete Sparkassentätigkeit | 91 |
| 2. Ausreichende Versorgung ohne öffentlich-rechtliche Kreditinstitute |
| 92 |
| 3. Erforderlichkeit öffentlich-rechtlicher Kreditinstitute | 94 |
| 4. Öffentlicher Auftrag im Berliner Sparkassengesetz verfassungskonform |
| 95 |
| Zweites Kapitel: Landesgesetzgebungskompetenz und Vorgaben einfachen Bundesrechts |
| 97 |
| A. Fortgeltung des § 2 Abs. 1 S. 1 NotVO als Bundesrecht? |
| 97 |
| I. Problemstellung | 97 |
| II. Geltung der Dritten Notverordnung am 7. September 1949 |
| 98 |
| III. Vereinbarkeit mit dem Grundgesetz | 100 |
| IV. Gesetzgebungskompetenz des Bundes nach Art. 74 Abs. 1 Nr. 11 GG |
| 101 |
| 1. Voraussetzungen des Art. 74 Abs. 1 Nr. 11 GG | 101 |
| 2. Punktuelle Regelungsbefugnis des Bundes für Organisationsfragen |
| 103 |
| a) Voraussetzungen ungeschriebener Kompetenzzuweisungen | 103 |
| b) Bundeskompetenz kraft Sachzusammenhangs für § 2 NotVO? |
| 104 |
| aa) Rechtsform der Anstalt des öffentlichen Rechts | 104 |
| bb) Rechtsfähigkeit | 105 |
| (1) Zweck der rechtlichen Verselbständigung | 105 |
| (2) Umfang zulässiger Vorgaben des Bundesrechts | 106 |
| V. Folgen des Fehlens der Bundesgesetzgebungskompetenz | 108 |
| B. Vorgaben des Kreditwesengesetzes | 109 |
| I. Verhältnis zwischen Landessparkassengesetz, Kreditwesengesetz des Bundes (KWG) und Gemeinschaftsrecht |
| 109 |
| II. Berliner Sparkasse als öffentlich-rechtliche Sparkasse i. S. d. § 40 Abs. 1 Nr. 1 KWG |
| 112 |
| 1. Reichweite der Gesetzgebungskompetenz des Bundes für den Bezeichnungsschutz |
| 112 |
| 2. Voraussetzungen des § 40 Abs. 1 Nr. 1 KWG | 114 |
| a) Berliner Sparkasse als Bezugspunkt der Voraussetzungen des § 40 KWG |
| 114 |
| b) Funktionale und organisatorische Gehalte des § 40 Abs. 1 Nr. 1 KWG |
| 115 |
| aa) Funktionale Voraussetzungen der Sparkasseneigenschaft nach § 40 Abs. 1 Nr. 1 KWG |
| 116 |
| bb) Öffentlich-rechtliche Eigenschaft der Berliner Sparkasse und organisatorische Gehalte des Sparkassenbegriffs |
| 118 |
| (1) Organisation als rechtsfähige Anstalt des öffentlichen Rechts? | 119 |
| (2) Erforderlichkeit öffentlich-rechtlich verfasster Träger? | 119 |
| c) Vorliegen einer Bankerlaubnis | 121 |
| C. Vorgaben des Bürgerlichen Gesetzbuches | 124 |
| D. Vorgaben des Aktiengesetzes | 128 |
| I. Problemaufriss | 128 |
| II. Verhältnis zwischen Aktienrecht und Landesverwaltungsrecht |
| 130 |
| 1. Aktiengesetz als abschließende Kodifikation hinsichtlich der Einwirkungsmöglichkeiten der öffentlichen Hand |
| 130 |
| 2. Vorrang des Aktienrechts | 131 |
| a) Lehre vom Verwaltungsgesellschaftsrecht | 131 |
| b) Vorrang des Aktienrechts | 132 |
| III. Vereinbarkeit mit den Vorgaben des Aktiengesetzes | 135 |
| 1. Aufsichtsrechtliche Maßnahmen des Senats | 135 |
| 2. Zustimmungsvorbehalt zur Bestellung des Sparkassenvorstandes |
| 137 |
| a) Zustimmungsvorbehalt und Rechtsfolgen fehlender Zustimmung |
| 137 |
| b) Entschließungsfreiheit des Aufsichtsrats nach § 84 Abs. 1 S. 1 AktG |
| 137 |
| 3. Unzulässige Schaffung eines zusätzlichen Geschäftsleitungsorgans der Träger-Aktiengesellschaft |
| 141 |
| E. Zwischenergebnis | 142 |
| Drittes Kapitel: Prinzip der quantitativen Begrenzung der Beleihung |
| 144 |
| A. Problemaufriss | 144 |
| B. Länder als Adressaten des Funktionsvorbehalts | 146 |
| I. Homogenitätsgebot (Art. 28 Abs. 1 S. 1 GG) | 146 |
| II. Art. 33 Abs. 4 GG als „Durchgriffsnorm“ | 146 |
| C. Funktionsvorbehalt als Beleihungsgrenze | 149 |
| D. Ausübung hoheitsrechtlicher Befugnisse | 150 |
| I. Meinungsstand | 150 |
| II. „Ausübung hoheitsrechtlicher Befugnisse“ i. S. d. Art. 33 Abs. 4 GG |
| 152 |
| 1. Wortlaut | 152 |
| 2. Systematik | 154 |
| a) Systematik des Art. 33 GG | 154 |
| b) Stellung des Art. 33 GG im Grundgesetz | 155 |
| aa) Gesamtheit der Regelungen zum öffentlichen Dienst und Stellung im 2. Abschnitt des Grundgesetzes |
| 155 |
| bb) Einzelregelungen zum öffentlichen Dienst | 156 |
| 3. Historische Auslegung | 158 |
| 4. Teleologische Auslegung | 160 |
| a) Funktion des Berufsbeamtentums im Grundgesetz | 160 |
| b) Einzelne Abgrenzungskriterien | 161 |
| aa) Keine Maximierung der Beamtenanzahl | 161 |
| bb) Tätigkeiten in öffentlich-rechtlicher Form | 162 |
| cc) Verwaltungshandeln in Verfolgung öffentlicher Zwecke |
| 162 |
| dd) Dynamische Interpretation | 163 |
| ee) Funktionale Betrachtung | 164 |
| (1) Stabilisierungs- und Ausgleichsfunktion des Berufsbeamtentums |
| 164 |
| (2) Personelle Absicherung der Gesetzmäßigkeit der Verwaltung |
| 165 |
| E. Einordnung des Sparkassenbetriebs | 167 |
| I. Akzessorietät von Sparkassentätigkeit und Betriebspflicht | 167 |
| II. Einordnung der Sparkassentätigkeit | 168 |
| 1. Grundrechtsrelevanz der Sparkassentätigkeit? | 168 |
| 2. Einzelbereiche der Sparkassentätigkeit | 168 |
| a) „Girokonto für jedermann“ | 168 |
| b) Befriedigung des örtlichen Kreditbedarfs | 172 |
| F. Zwischenergebnis | 174 |
| Viertes Kapitel: Vorgaben des Demokratie- und Rechtsstaatsprinzips |
| 175 |
| A. Verhältnismäßigkeitsprinzip als Grenze von Beleihungsentscheidungen? |
| 175 |
| B. Gewaltenteilung | 177 |
| C. Gesetzesvorbehalt | 177 |
| I. Geltung des Gesetzesvorbehalts | 177 |
| II. Erforderliche Regelungsdichte des Berliner Sparkassengesetzes | 179 |
| 1. Beleihungsgegenstand und Anstaltsorganisation | 179 |
| a) Verfassungsrechtliche Wertigkeit des „öffentlichen Auftrags“ |
| 179 |
| b) Einzelregelungen zum Beleihungsgegenstand | 180 |
| 2. Regelungen zur Begründung des Beleihungsrechtsverhältnisses |
| 181 |
| a) Erforderlichkeit gesetzlicher Vorgaben | 181 |
| b) Einzelne Fallgestaltungen | 182 |
| aa) Erneute Beleihung nach Beendigung der Trägerschaft | 182 |
| bb) Rechtsänderungen nach dem Umwandlungsgesetz | 182 |
| cc) Beleihung kraft Gesetzes und Veräußerung der Gesellschaftsanteile |
| 183 |
| 3. Aufsichtsmaßnahmen und Beendigung des Beleihungsrechtsverhältnisses |
| 184 |
| a) Aufsichtsmaßnahmen | 184 |
| b) Beendigung der Beleihung | 186 |
| D. Demokratische Legitimation | 187 |
| I. Vermittlung demokratischer Legitimation | 187 |
| II. Legitimationsbedürftigkeit des Betriebs der Sparkasse durch den Träger |
| 190 |
| 1. Geschäftsabschlüsse der Sparkasse als Ausübung von Staatsgewalt |
| 190 |
| 2. Legitimationsbedürftigkeit des beliehenen Anstaltsträgers | 192 |
| III. Erforderliches Legitimationsniveau | 193 |
| 1. Abgestuftes Legitimationsniveau in Abhängigkeit zur wahrzunehmenden Aufgabe |
| 193 |
| 2. Legitimationsniveau für den Sparkassenbetrieb | 196 |
| 3. Hinreichendes Legitimationsniveau für Organisationsbeleihungen nur bei deren Erforderlichkeit? |
| 196 |
| IV. Hinreichendes Legitimationsniveau für den Sparkassenbetrieb | 199 |
| 1. Vermittlung personeller Legitimation | 199 |
| a) Personelle Legitimation der Sparkassenorgane | 199 |
| b) Personelle Legitimation des Beliehenen | 200 |
| aa) Vermittlung personeller Legitimation bei beliehenen Aktiengesellschaften |
| 200 |
| bb) Entbehrlichkeit personeller Legitimation im Beleihungsrechtsverhältnis |
| 205 |
| 2. Vermittlung materieller Legitimation | 207 |
| a) Inhaltliche Vorgaben für den Betrieb der Anstalt durch den Träger |
| 207 |
| b) Aufsichtsrechte des Senats | 208 |
| aa) Zusammenspiel der Aufsicht über Anstalt und Träger | 208 |
| bb) Art und Umfang der Aufsicht | 209 |
| (1) § 9 SpkG Bln als Rechtsaufsicht | 209 |
| (2) Erforderlichkeit verfassungskonformer Auslegung? | 211 |
| E. Rechtsstaatliches Distanzgebot | 217 |
| I. Unzulässigkeit der Leitung öffentlich-rechtlicher Anstalten durch beliehene Träger wegen unlösbarer Interessenkonflikte? |
| 217 |
| II. Zusammentreffen privaten und öffentlichen Interesses als Grundfrage der Beleihung |
| 218 |
| F. Zwischenergebnis | 222 |
| Fünftes Kapitel: Anstaltsträgerschaft landesfremder publizistischer Gesellschaften |
| 224 |
| A. Landesbank Berlin AG als publizistische Gesellschaft |
| 224 |
| I. Gesellschafterstruktur der Landesbank Berlin AG | 224 |
| II. Organisation und Aufgaben des DSGV ö.K. und der Regionalverbände |
| 225 |
| B. Zulässigkeit horizontaler Verwaltungskooperation | 226 |
| I. Vorgaben der Verfassung von Berlin | 226 |
| II. Vorgaben des Grundgesetzes | 229 |
| C. Gebot der Systemgerechtigkeit und Lehre vom Formenmissbrauch bei Beleihung publizistischer Gesellschaften |
| 231 |
| I. Dogmatische und verfassungsrechtliche Einwände | 231 |
| II. Gebot der Systemgerechtigkeit und Konsequenz staatlichen Handelns |
| 232 |
| III. Formenmissbrauch | 234 |
| D. Zwischenergebnis | 236 |
| Zusammenfassung | 238 |
| Literaturverzeichnis | 246 |
| Sachwortregister | 269 |
