| Vorwort | 8 |
| Inhaltsübersicht | 10 |
| Inhaltsverzeichnis | 12 |
| Abkürzungsverzeichnis | 27 |
| Einführung | 28 |
| Erster Teil: Rechtliche Eckpunkte und finanzwirtschaftliche Grundlagen des Untersuchungsprogramms | 31 |
| A. Rechtliche Eckpunkte des Untersuchungsprogramms | 32 |
| I. Aktien- und Kapitalmarktrecht | 32 |
| 1. Gesetzes- und rechtstatsächliche Entwicklungen | 32 |
| 2. Der Aktionär zwischen Aktien- und Kapitalmarktrecht | 35 |
| a) Ansichten im Schrifttum zum Verhältnis von Aktien- und Kapitalmarktrecht | 35 |
| b) Schutzrichtungen des Aktien- und des Kapitalmarktrechts | 37 |
| 3. Der Aktionär der börsennotierten AG | 40 |
| II. Konzernrecht und Konzernwirklichkeit | 40 |
| 1. Betriebswirtschaftliche Erfassung und Wirklichkeit des Konzerns | 42 |
| 2. Die rechtswissenschaftliche Erfassung des Konzerns | 43 |
| a) Ausgangssituation und Begriffsklärung | 43 |
| b) Die Einbindung einer AG in die Unternehmensgruppe | 44 |
| c) Kompetenzverschiebungen in der Obergesellschaft – die Holzmüller-Problematik | 46 |
| d) Annäherung an das Konzernphänomen | 47 |
| aa) Der Konzern als Einheit | 48 |
| bb) Der Konzern als hierarchischer Verband sui generis | 49 |
| cc) Der Konzern als organisatorische Einheit | 51 |
| dd) Bewertung | 51 |
| 3. Weiterer Fortgang | 54 |
| B. Finanzwirtschaftliche Grundlagen des Untersuchungsprogramms | 55 |
| I. Ein flüchtiger Seitenblick auf die Kapitalmarkttheorie | 55 |
| 1. Effizienz der Kapitalmärkte | 56 |
| a) Informationseffizienz | 56 |
| b) Efficient Market Hypothesis | 56 |
| c) Behavioral finance als Gegenmodell | 58 |
| 2. Schutz der Anleger | 60 |
| a) Der Aktionär als Marktteilnehmer | 60 |
| b) Folgerungen für das Aktienrecht – Schutzbedürfnis? | 61 |
| II. Aus- und Abgabe von Aktien zur Finanzierung und Umstrukturierung von Unternehmensgruppen | 62 |
| 1. Abgrenzungen und Entwicklungslinien | 63 |
| a) Abgrenzungen | 63 |
| b) Entwicklungslinien | 64 |
| 2. Betriebswirtschaftliche Aspekte | 65 |
| III. Auswirkungen auf das Beteiligungsvermögen der Aktionäre der Obergesellschaft | 66 |
| 1. Empirische Untersuchungen | 67 |
| a) Kapitalmarktreaktionen der Aktienkurse der Obergesellschaft bei der Bekanntgabe des Börsengangs | 67 |
| b) Kapitalmarktreaktionen der Aktienkurse der Obergesellschaft nach dem Börsengang der Tochtergesellschaft | 68 |
| 2. Theoretische Erklärungen | 69 |
| a) Gründe für die Wertsteigerung im Gesamtverlauf | 70 |
| b) Gründe für die negativen Kursreaktionen nach dem Börsengang | 71 |
| c) Zusammenfassung und praktische Schlußfolgerungen | 72 |
| C. Untersuchungsprogramm | 73 |
| I. Problemstellung | 73 |
| II. Themenstellung | 74 |
| III. Gang der Untersuchung | 76 |
| IV. Themeneinschränkung | 77 |
| 1. Die börsennotierte Publikums-AG als Untersuchungsgegenstand | 78 |
| 2. Schutz der Rechtsstellung der Aktionäre bei Aus- und Abgabe von Aktien | 79 |
| Zweiter Teil: Die Rechtsstellung des Aktionärs | 80 |
| A. Grundpositionen zur Stellung des Aktionärs | 81 |
| I. Die Stellung des Aktionärs nach dem AktG 1965 | 82 |
| 1. Der Aktionär als wirtschaftlicher Eigentümer | 82 |
| 2. Erste Folgerungen | 84 |
| II. Die Ansichten im Schrifttum | 87 |
| 1. Die Beschreibung der Rechtsstellung des Aktionärs anhand rechtsformübergreifender Grundgedanken | 87 |
| a) Der verbandsrechtliche Ansatz | 88 |
| b) Individual-, Minderheits- und Kapitalanlegerschutz | 92 |
| c) Folgerungen aus den rechtsformübergreifenden Ansätzen | 93 |
| 2. Verbandsrecht als Ergänzung des Kapitalmarktrechts | 95 |
| a) Fortentwicklung des Aktien- und Börsenrechts zum Kapitalmarktrecht? | 96 |
| b) Bewertung | 98 |
| 3. Der Aktionär in der Doppelrolle als Verbandsmitglied und Kapitalanleger | 99 |
| a) Das vermögensbezogene Aktionärsschutzkonzept von Mülbert | 100 |
| b) Bewertung der auf den Vermögensschutz abstellenden Konzeption | 104 |
| III. Weiterer Fortgang der Untersuchung | 108 |
| B. Die Rechtsstellung des Aktionärs unter Berücksichtigung jüngerer normativer Entwicklungen | 109 |
| I. Die jüngeren aktienrechtlichen Reformgesetze | 109 |
| 1. Einführung der „kapitalmarktorientierten Trennlinie“ in das AktG | 111 |
| 2. Ausrichtung der deutschen Publikumsgesellschaften auf die Kapitalmärkte | 113 |
| 3. Corporate Governance – Unternehmensführung – Unternehmenskontrolle – Modernisierung des Aktienrechts | 115 |
| a) Änderungen durch das NaStraG | 115 |
| b) Einführung des Minderheitenausschlusses durch das WpÜG | 116 |
| c) Stärkung der Unternehmenskontrolle durch das TransPuG | 118 |
| d) Änderungen durch das SpruchG | 119 |
| e) Stärkung der Unternehmensintegrität und des Anlegerschutzes durch das UMAG | 120 |
| 4. Jüngste Änderungen des Aktienrecht | 122 |
| a) Aktionärsausschluß infolge eines Übernahme- oder Pflichtangebots | 122 |
| b) Steigerung der Transparenz über Emittenten | 123 |
| c) Umwandlungsrechtliche Differenzierung notierter und nicht notierter Gesellschaften | 124 |
| d) Weitere Änderungen und Ausblick | 124 |
| II. Auswirkungen auf die Rechtsstellung des Aktionärs | 125 |
| 1. Bedeutung der gesetzlichen Leitgedanken | 126 |
| 2. Weiterer Fortgang der Untersuchung | 128 |
| C. Ökonomische Grundlagen und rechtstatsächliche Entwicklungen in den Publikumsgesellschaften | 129 |
| I. Der Aktionär in der Publikums-AG | 130 |
| 1. Aktionärsstrukturen in der börsennotierten Publikumsgesellschaft | 131 |
| 2. Das Leitbild des Publikumsaktionärs | 133 |
| a) Typik des Anlegers | 133 |
| b) Anlegerinteressen | 133 |
| 3. Folgerungen | 136 |
| II. Interessenrichtungen des Publikumsaktionärs | 136 |
| 1. Grundlagen zu den Interessen des Publikumsaktionärs | 137 |
| a) Kollektivhandlungsproblem und Gefangenendilemma | 138 |
| b) Folgerungen | 140 |
| 2. Desinvestition statt Einflußnahme | 141 |
| 3. Folgerungen für den Schutz des Publikumsaktionärs | 142 |
| D. Die Rechtsstellung des Aktionärs zwischen Verbandsmitgliedschaft und Anlegerstellung | 143 |
| I. Aktienrecht zwischen Verbands- und Kapitalmarktrecht | 144 |
| 1. Aktienrecht als Organisationsrecht eines zweckgebundenen Personenverbandes | 144 |
| 2. Bedeutung der gesetzlichen Leitgedanken | 146 |
| 3. Reichweite der Sondervorschriften für börsennotierte AG | 146 |
| a) Ziel der Sondervorschriften für börsennotierte Gesellschaften | 147 |
| b) Auswirkungen der Sondervorschriften börsennotierter Gesellschaften auf die Auslegung des AktG | 148 |
| c) Börsengesellschaftsrecht? | 149 |
| 4. Auswirkungen auf die Rechtsstellung des Aktionärs | 150 |
| II. Anlegerschutz zur Förderung der Kapitalaufbringung und Steigerung der Attraktivität der Anlageform Aktie | 151 |
| 1. Die Bedeutung des Anlegerschutzes im Aktienrecht | 152 |
| a) Anleger und Kapitalsammelfunktion | 152 |
| b) Die Vermögensstellung des Aktionärs | 153 |
| 2. Rechtsstellung des (Klein-) Aktionärs – Ansichten im Schrifttum | 154 |
| III. Bestands- und Vermögensschutz im Aktienrecht | 156 |
| 1. Verhältnis von Bestands- und Vermögensschutz bei Auflösung der Gesellschaft | 158 |
| 2. Verhältnis von Bestands- und Vermögensschutz beim Ausschluß aus dem Unternehmen | 159 |
| a) Bestandsschutz der Mitgliedschaft und Gewährleistung des Vermögensschutzes | 160 |
| b) Folgerungen aus der Rechtsprechung des BVerfG | 163 |
| c) Die maßgebliche Beteiligungsquote | 166 |
| 3. Aktionärsschutz zwischen Bestandsschutz und Wertgarantie | 168 |
| a) Einordnung der Vorschriften zum Minderheitenausschluß in das System des AktG | 168 |
| b) Paradigmenwechsel im Aktienrecht? | 171 |
| 4. Tendenzen in der jüngeren Rechtsprechung des BGH | 173 |
| a) Entscheidungen zu bewertungsbezogenen Informationsmängeln | 174 |
| b) Das Macrotron-Urteil | 174 |
| 5. Exkurs: Einige Anmerkungen zur börsenfernen, geschlossenen AG | 177 |
| IV. Die Rechtsstellung des Publikumsaktionärs | 178 |
| 1. Die Bedeutung der Vermögenskomponente der Aktie für den Publikumsaktionär | 178 |
| 2. Die Bedeutung der Herrschaftsrechte, insbesondere des Stimmrechts für den Publikumsaktionär | 179 |
| a) Bedeutung der Herrschaftsrechte | 179 |
| b) Einordnung des Rechts auf Teilhabe an der Willensbildung in der Hauptversammlung | 181 |
| 3. Anlegerinteressen und Binnenorganisationsrecht | 182 |
| E. Anlegerschutz im Aktienrecht | 183 |
| I. Aktienrecht und Kapitalmarktrecht | 184 |
| 1. Verbindungslinien und Überschneidungen | 184 |
| a) Unvereinbarer dogmatischer Gegensatz zwischen Verbands- und Kapitalmarktrecht? | 184 |
| b) Der Anlegerschutz | 186 |
| 2. Synchronisation des aktien- und kapitalmarktrechtlichen Anlegerschutzes | 187 |
| a) Auflösung einander widersprechender Rechtsbehelfe | 187 |
| b) Schutzinstrumentarien von Aktien- und Kapitalmarktrecht | 188 |
| II. Abstimmung von Kapitalmarkt- und Aktienrecht zur Absicherung einer optimalen Anlageentscheidung | 189 |
| 1. Anlegerrisiken und Anlegerschutz | 189 |
| a) Die Anlageentscheidung als archimedischer Punkt des Anlegerschutzes | 189 |
| b) Ansatzpunkte des Anlegerschutzes | 190 |
| 2. Ex post-Anlegerschutz und Kapitalsammelfunktion der AG | 192 |
| a) Primär- und Sekundärmarkt | 192 |
| b) Entscheidungsalternativen des Anlegers | 193 |
| c) Grenzen des Anlegerschutzes durch Information bei der Anlageentscheidung | 194 |
| 3. Die Bedeutung des ex post-Anlegerschutzes für die gute Ordnung des Kapitalmarktes | 195 |
| III. Schutz des anlageorientierten Aktionärs durch Gesellschaftsrecht | 196 |
| 1. Reichweite des Schutzes des Anlegers | 197 |
| a) Ex post-Anlegerschutz durch exit statt durch voice? | 197 |
| aa) Ausgangspunkt der verschiedenen Schutzmöglichkeiten | 198 |
| bb) Schutz allein durch Kapitalmarkt und Kapitalmarktrecht? | 199 |
| b) Aspekte des innergesellschaftlichen Anlegerschutzes | 201 |
| 2. Folgerungen für den Schutz durch Verbandsrecht | 202 |
| a) Opportunistisches Verhalten der Geschäftsführung | 203 |
| b) Egoistisches Verhalten der Aktionärsmehrheit und einzelner Aktionäre | 205 |
| 3. Die Doppelfunktion binnenorganisatorischer Regelungen | 206 |
| IV. Verhältnis des innergesellschaftlichen Schutzes des Verbandsmitglieds und des Anlegers | 207 |
| 1. Unterschiede in der Ausformung der Position des Anlegers und Verbandsmitglieds | 208 |
| 2. Innergesellschaftlicher Schutz des Anlegers durch Schutz des Aktionärs als Verbandsmitglied? | 210 |
| 3. Zielkonflikte der beiden Schutzanliegen und Bewertung | 212 |
| 4. Alternativen zum Anlegerschutz des Aktionärs | 213 |
| a) Schutz durch Verhaltenspflichten, Stimmrechtskompetenzen und Beschlußkontrolle | 213 |
| aa) Anlegerschutz durch Verhaltenspflichten der Verwaltung | 214 |
| bb) Anlegerschutz durch Teilhabe an der Willensbildung und Rechtmäßigkeitskontrolle von Hauptversammlungsbeschlüssen | 214 |
| b) Schutz durch Haftung der Organe? | 218 |
| aa) Organhaftung nach §§ 93 Abs. 1, 116 S. 1 AktG | 219 |
| bb) Haftung wegen Verletzung der Mitgliedschaft | 222 |
| cc) Schutzgrenzen | 223 |
| c) Schutz durch Individualklagerechte | 225 |
| aa) Höchstrichterliche Rechtsprechung | 225 |
| bb) Rechtliche Einordnung | 227 |
| d) Folgerungen | 231 |
| V. Zwischenergebnis und weiterer Fortgang der Untersuchung | 232 |
| 1. Die Kompromißlösung des AktG | 232 |
| a) Dimensionen des AktG | 232 |
| b) Der (Publikums-)Aktionär im Spannungsfeld zwischen Kapitalanlegerstellung und Verbandsmitgliedschaft | 234 |
| 2. Weiterer Fortgang der Untersuchung | 235 |
| Dritter Teil: Der Erwerb fremden Vermögens gegen Gewährung eigener Anteile | 237 |
| A. Das Mitwirkungserfordernis der Hauptversammlung bei der Gewährung eigener Anteile | 238 |
| I. Mitwirkungserfordernisse der Hauptversammlung zum Schutz der Aktionäre vor einem Eingriff in ihre Beteiligungsquote | 238 |
| 1. Kapitalerhöhung gegen Einlagen und Ausschluß des Bezugsrechts | 239 |
| a) Bezugsrecht und Bezugsrechtsausschluß | 239 |
| aa) Doppelfunktion des Bezugsrechts | 240 |
| bb) Entwicklung der Voraussetzungen des Bezugsrechtsausschlusses | 243 |
| b) Die Kritik am Bezugsrecht | 246 |
| c) Bewertung | 248 |
| 2. Vereinfachung des Bezugsrechtsausschlusses | 250 |
| a) Die Erleichterung bezugsrechtsfreier Kapitalerhöhungen börsennotierter Gesellschaften | 250 |
| aa) Der vereinfachte Bezugsrechtsausschluß nach § 186 Abs. 3 S. 4 AktG | 251 |
| bb) Bewertung und Folgerungen aus den mit der Norm verbundenen Wertungen | 256 |
| b) Rückbau des Kontrollmaßstabes für den Bezugsrechtsausschluß | 258 |
| aa) Erstreckung auf das genehmigte Kapital bei Bareinlagen und die Kapitalerhöhung gegen Einlagen? | 260 |
| bb) Reichweite des „wohlverstandenen Gesellschaftsinteresses“ | 261 |
| c) Fehlende Schutzwürdigkeit von Herrschaftsrechten beim Bezugsrechtsausschluß | 265 |
| aa) Die Entwicklung der Schutzrichtungen des Bezugsrechts | 266 |
| bb) Die Kritik an dem Erfordernis sachlicher Rechtfertigung vor dem Hintergrund der jüngeren Entwicklungen | 268 |
| d) Abgleich mit den Ergebnissen des Zweiten Teils und Folgerungen | 269 |
| 3. Schutzrichtungen des Beschlußerfordernisses | 270 |
| a) Ausschluß des Bezugsrechts und Eingriff der Verwaltung in Beteiligungsquote und -struktur sowie in den Beteiligungswert | 270 |
| b) Schutzrichtungen der Hauptversammlungskompetenzen nach §§ 182 Abs. 1 S. 1, 186 Abs. 3 S. 1 AktG | 271 |
| 4. Einordnung der Ergebnisse zur Rechtsstellung des Aktionärs | 272 |
| II. Hauptversammlungskompetenzen zum Schutz vor einem Eingriff in die Aktionärsstruktur | 273 |
| 1. Die Veräußerung eigener Aktien | 274 |
| a) Das Verhältnis von § 71 Abs. 1 Nr. 8 S. 5 Hs. 1 AktG zu S. 3 und 4 der Vorschrift | 274 |
| b) Schutzzweck des Beschlusses der Hauptversammlung nach § 71 Abs. 1 Nr. 8 S. 5 Hs. 1 AktG | 276 |
| aa) Auswirkungen der Wiederveräußerung eigener Aktien | 277 |
| bb) Schutzrichtungen des Hauptversammlungsbeschlusses | 279 |
| 2. Die Verschmelzung auf seiten der übernehmenden AG | 281 |
| a) Der Regelfall der Verschmelzung | 281 |
| b) Verschmelzungen im Sonderfall des § 62 UmwG | 283 |
| c) Schutzzweck der Hauptversammlungsbeteiligung der übernehmenden AG nach § 13 Abs. 1 UmwG | 284 |
| 3. Die Auf- und Abspaltung auf seiten der übernehmenden AG | 285 |
| 4. Die Ausgliederung auf seiten der übernehmenden AG | 286 |
| 5. Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrag beim „anderen Vertragsteil“ im Sinne des § 293 Abs. 2 AktG | 286 |
| 6. Die Eingliederung auf seiten der Hauptgesellschaft | 288 |
| III. Zusammenfassung | 289 |
| B. Veräußerung von Anteilen ohne Zustimmungserfordernis der Hauptversammlung | 291 |
| I. Ungebundene Veräußerungsfälle | 291 |
| 1. Veräußerung eigener Aktien nach § 71 Abs. 1 AktG | 292 |
| a) Schutz der Aktionäre im Falle der Veräußerung der Aktien nach § 71 Abs. 1 Nr. 8 AktG | 292 |
| aa) Das Erwerbsrecht der Aktionäre bei der Wiederveräußerung eigener Aktien | 293 |
| bb) Ausgestaltung des Erwerbsrechts | 297 |
| b) Weitergabe unentgeltlich und durch Gesamtrechtsnachfolge erworbener Aktien, § 71 Abs. 1 Nr. 4 Alt. 1, Nr. 5 AktG | 297 |
| c) Allgemeiner Grundsatz bei der Wiederveräußerung eigener Aktien nach § 71 Abs. 1 Nr. 8 AktG | 298 |
| 2. Veräußerung eigener Aktien nach § 71c Abs. 1, 2 AktG | 299 |
| 3. Veräußerung von Aktien nach §§ 65 Abs. 3und 226 Abs. 3 AktG | 301 |
| a) Veräußerung kaduzierter Aktien nach § 65 Abs. 3 AktG | 301 |
| b) Veräußerung neuer Aktien im Rahmen der Kapitalherabsetzung durch Zusammenlegung von Aktien | 301 |
| 4. Ungebundene Veräußerungsfälle bei Kapitalerhöhungen | 302 |
| a) Aktienausgabe ohne Bestimmung des Erwerbers | 302 |
| b) Bezugsrechtskapitalerhöhung und freie neue Aktien | 303 |
| c) Die zugrunde liegenden Wertungen | 304 |
| II. Rechte und Pflichten bei ungebundener Veräußerung eigener Aktien durch die AG | 305 |
| 1. Grundlagen des aktienrechtlichen Erwerbsrechts | 305 |
| a) Kritik in der Literatur | 305 |
| b) Grundlagen des allgemeinen Erwerbsrechts | 307 |
| c) Das aktienrechtliche Erwerbsrecht | 308 |
| 2. Grenzen des aktienrechtlichen Erwerbsrechts | 310 |
| C. Schutzrichtungen und -mechanismen des Aktienrechts beim Erwerb fremden Vermögens gegen Gewährung eigener Anteile | 312 |
| I. Zusammenfassung der Ergebnisse des Aktionärsschutzes beim Erwerb fremden Vermögens gegen Gewährung eigener Anteile | 312 |
| 1. Schutzrichtungen der Beteiligung der Hauptversammlung | 312 |
| 2. Schutzrichtungen des allgemeinen aktienrechtlichen Erwerbsrechts | 313 |
| II. Der Schutz vor Eingriffen in den Wert der Beteiligung der Aktionäre | 314 |
| III. Der Schutz vor Eingriffen in die Aktionärsstruktur | 316 |
| 1. Gegenläufige Ansichten zur Neutralitätspflicht des Vorstands nach AktG und WpÜG | 316 |
| 2. Verhaltenspflichten des Vorstandes nach WpÜG | 317 |
| a) Regelungsgehalt des § 33 WpÜG | 317 |
| b) Die Reichweite des Verhinderungsverbotes | 319 |
| 3. Pflichtenlage des Vorstandes nach AktG | 321 |
| a) Aktiengesetzliche Neutralitätspflicht? | 323 |
| b) Der Eingriff in die Beteiligungsstruktur | 325 |
| c) Zusammenfassung | 326 |
| 4. Herleitung der Kompetenzen und Rechtsfolge eines Verstoßes hiergegen | 326 |
| a) Organpflicht oder negative Kompetenzregelung? | 326 |
| b) Ableitung des Verbots des Eingriffs in die Aktionärsstruktur | 328 |
| D. Ausformung des Verbots des Eingriffs in die Aktionärsstruktur | 330 |
| I. Gebot der Fremdinteressenwahrung | 330 |
| 1. Treuhänderstellung der Verwaltung der AG gegenüber den Aktionären? | 330 |
| a) Die Vorstandsmitglieder als Treuhänder der Gesellschafter | 331 |
| b) Bewertung | 332 |
| 2. Treubindungen zwischen Vorstand und Aktionären? | 333 |
| a) Ansätze im Schrifttum | 334 |
| b) Treubindungen zwischen Vorstand und Aktionären | 335 |
| c) Treubindungen zwischen AG und ihren Aktionären | 337 |
| II. Verbandsrechtliches Gleichbehandlungsgebot und Treubindungen zwischen AG und ihren Aktionären | 339 |
| 1. Gleichbehandlungsgebot | 339 |
| 2. Treubindungen zwischen AG und Aktionären | 340 |
| a) Existenz und Richtung von Treubindungen im Verhältnis von Aktionären und AG | 341 |
| aa) Herleitung der Treubindungen | 341 |
| bb) Treubindungen der AG gegenüber den Aktionären | 343 |
| b) Rechtstheoretische und -dogmatische Präzisierung der Treupflicht der AG gegenüber den Aktionären | 346 |
| aa) Rechtscharakter der Treubindungen | 346 |
| bb) Funktion und Geltungsbereich der Treubindungen | 347 |
| c) Treupflicht der AG gegenüber den Aktionären | 349 |
| aa) Treubindungen in der börsennotierten Publikums-AG? | 349 |
| bb) Treupflichten und Anteilsveräußerung | 351 |
| 3. Treupflicht und Gleichbehandlungsgebot | 352 |
| III. Zusammenfassung und weiterer Fortgang der Untersuchung | 353 |
| 1. Verbot des Eingriffs in Beteiligungsstruktur und Beteiligungsquote | 353 |
| a) Regelungsziele | 354 |
| b) Schutzinstrumentarien | 354 |
| 2. Weiterer Fortgang der Untersuchung | 356 |
| Vierter Teil: Anteilsveräußerungen in der Unternehmensgruppe | 357 |
| A. Kompetenzen der Hauptversammlung der Obergesellschaft beim Erwerb fremden Vermögens gegen Gewährung von Anteilen an Tochtergesellschaften | 358 |
| I. Grundlagen der Hauptversammlungskompetenzen | 359 |
| 1. Von Holzmüller zu Gelatine und dem Beschluß von 2006 – Gang der Untersuchung | 359 |
| 2. Der Schutz der Aktionärsstellung im Holzmüller-Urteil | 362 |
| a) Kompetenzen bei der Gruppenbildung | 363 |
| b) Gruppenumbildung und -leitung | 364 |
| 3. Instanzengerichtliche Rechtsprechung und Ansichten des Schrifttums | 366 |
| a) Grundlegende Gegensätze im Schrifttum | 367 |
| b) Einzelheiten | 369 |
| aa) Gesellschaft versus Konzernunternehmen | 370 |
| bb) Grundlagenkompetenz versus Ermessensreduktion | 371 |
| 4. Die Gelatine-Entscheidung des BGH | 375 |
| a) Klärung verschiedener Streitpunkte | 376 |
| aa) Normative Grundlage ungeschriebener Hauptversammlungszuständigkeiten | 376 |
| bb) Schutzzweck | 378 |
| cc) Quantitative und qualitative Anforderungen, Aufgreifkriterien | 383 |
| b) Zusammenfassung | 386 |
| 5. Der Beschluß des BGH von 2006 | 386 |
| 6. (Un-)Klarheiten der jüngsten Rechtsprechung des BGH | 389 |
| a) Verortung ungeschriebener Mitwirkungserfordernisse | 390 |
| aa) Ablehnung der Entwicklung einer konzernspezifischen Binnenordnung | 390 |
| bb) Grundlagenzuständigkeit oder Ermessensreduktion | 390 |
| b) Künftiger Anwendungsbereich der Holzmüller-Doktrin und Abstimmung mit Macrotron | 393 |
| c) Ausnahmecharakter ungeschriebener Hauptversammlungszuständigkeiten | 395 |
| d) Abstimmung mit den Fähigkeiten und Interessen des Publikumsaktionärs an der Einflußnahme | 396 |
| aa) Interessen und Fähigkeiten der Aktionäre in der Publikums- und der kleinen AG | 397 |
| bb) Die Bedeutung der Maßnahme für die Anlageentscheidung des Aktionärs | 398 |
| e) Schutz der Aktionäre unterhalb der Wesentlichkeitsschwelle – weiterer Fortgang der Untersuchung | 400 |
| II. Anwendungsfälle der Holzmüller-Grundsätze | 401 |
| 1. Die Kapitalerhöhung unter Bezugsrechtsausschluß | 401 |
| a) Die Kapitalerhöhung in der Holzmüller-Entscheidung | 403 |
| b) Gegensätzliche Ansichten im Schrifttum | 405 |
| c) Mediatisierung der Einflußrechte? | 406 |
| aa) Gleichsetzung des Einflusses auf Ober- und Tochtergesellschaft | 407 |
| bb) Änderungen des Einflusses des Vorstandes und damit der Hauptversammlung | 408 |
| d) Schutz der Vermögensinteressen der Aktionäre? | 409 |
| e) Eigener Ansatz: Schutz des Beteiligungswerts der Aktionäre bei Eingriffen in die Beteiligungsquote der AG | 411 |
| 2. Veräußerungen von Beteiligungen an Tochtergesellschaften | 413 |
| a) Die gegenläufigen Ansichten zur Beteiligungsveräußerung | 414 |
| aa) Kompetenzbereich des Vorstands | 414 |
| bb) Mediatisierung und Gefährdung des Beteiligungsvermögens | 416 |
| b) Eigener Ansatz zu den Fällen der Beteiligungsveräußerung | 421 |
| aa) Rückgängigmachung des Mediatisierungseffektes? | 421 |
| bb) Gefahr der nachhaltigen Schwächung des Beteiligungswertes | 422 |
| III. Zusammenfassung und weiterer Fortgang der Untersuchung | 424 |
| B. Aktionärsschutz beim Erwerb fremden Vermögens gegen Gewährung von Anteilen an Tochtergesellschaften | 426 |
| I. Beteiligungsspezifische Fortschreibung der Hauptversammlungsmitwirkung | 426 |
| 1. Der Schutzzweck der Vorschriften | 427 |
| a) Ansätze im Schrifttum | 427 |
| b) Beteiligungsspezifische Fortschreibung der Vorschriften | 430 |
| aa) Gleichwertiges Schutzbedürfnis | 430 |
| bb) Vergleichbare Schutzzwecke | 432 |
| 2. Folgerungen | 434 |
| 3. Einheitliche Behandlung des Erwerbs fremden Vermögens gegen Gewährung von Tochtergesellschaftsanteilen | 435 |
| 4. Formen der Anteilsveräußerungen | 437 |
| II. Schranken der Hauptversammlungskompetenz | 438 |
| 1. Gesetzliche Schranken | 438 |
| 2. Richterrechtliche Wesentlichkeitsanforderungen | 439 |
| III. Zusammenfassung | 440 |
| C. Wesentlichkeitsschwelle contra Aktionärsschutz | 441 |
| I. Unternehmensgruppenweites Bezugsrecht? | 441 |
| 1. Frühe Stimmen in der Literatur und Ausführungen des BGH zum Bezugsrecht | 442 |
| 2. Bewertung | 443 |
| 3. Meinungsstand nach der Holzmüller-Entscheidung | 444 |
| a) Ablehnende Stimmen in Schrifttum und Rechtsprechung | 445 |
| b) Bezugsrecht neben oder anstelle einer Hauptversammlungsbeteiligung | 446 |
| 4. Schutz durch materiellrechtliche Ansprüche statt entscheidungspolitischer Teilhabe | 448 |
| II. Beteiligungsspezifische Fortschreibung des aktienrechtlichen Erwerbsrechts | 449 |
| 1. Aktionärsschutz und Flexibilität der Geschäftsführung | 449 |
| a) Ausgangspunkt | 450 |
| b) Weiterer Fortgang der Untersuchung | 451 |
| 2. Schutzbedürfnis der Aktionäre | 451 |
| 3. Anschauungslücke des Gesetzgebers – Schutzdefizit der Aktionäre? | 452 |
| a) Anschauungslücke | 453 |
| b) Planwidrige Unvollständigkeit des Gesetzes und Vergleichbarkeit der Sachverhalte? | 453 |
| 4. Gesetzlicher Plan des Aktionärsschutzes | 456 |
| a) Erwerbsrecht und Verwässerungsverbot | 456 |
| b) Genereller Vermögensschutz des Beteiligungswertes | 457 |
| III. Herleitung des aktienrechtlichen Erwerbsrechts in der Unternehmensgruppe | 458 |
| 1. Ausgangspunkt | 458 |
| 2. Reichweite der Treubindungen | 459 |
| a) Rechtsbegrenzung, Rechtsbegründung und Rechtsfortbildung | 460 |
| b) Folgerungen | 463 |
| 3. Grenzen der Treubindungen und hieraus abzuleitender Rechte | 464 |
| a) Strukturelle Eingrenzung | 464 |
| b) Personelle Eingrenzung? | 465 |
| c) Folgerungen | 466 |
| IV. Vereinbarkeit des Erwerbsrechtes mit gesetzlichen Wertungen | 466 |
| 1. Vereinbarkeit mit den Wertungen des AktG und UmwG | 466 |
| a) Erwerbsrecht und UmwG | 467 |
| b) Schutz der Aktionäre außerhalb der Hauptversammlung? | 468 |
| 2. Vereinbarkeit mit dem aktiengesetzlichen System der Vermögensrechte der Aktionäre | 469 |
| a) Abschließender Charakter des AktG im Hinblick auf Individualrechte der Aktionäre? | 469 |
| aa) Zulässigkeit der Statuierung weitergehender Rechte als Sachausschüttung nach § 58 Abs. 5 AktG? | 470 |
| bb) Vereinbarkeit eines solchen Rechtes mit dem Charakter des AktG | 471 |
| b) Erste Überlegungen zu den Grenzen eines solchen Rechtes | 472 |
| V. Grenzen des Erwerbsrechts | 473 |
| 1. Allgemeine Grenzen | 473 |
| 2. Besonderheiten in der Publikums-AG | 475 |
| 3. Paradigma der Börseneinführung von Tochtergesellschaften | 476 |
| Fünfter Teil: Börseneinführung von Tochtergesellschaften | 477 |
| A. Gesellschaftsrechtliche Grundlagen des Börsengangs | 478 |
| I. Kompetenzverteilung bei Börsengängen | 478 |
| 1. Kompetenzverteilung in der unverbundenen AG | 479 |
| 2. Kompetenzen in der Unternehmensgruppe | 482 |
| 3. Hauptversammlungsbefassung als Ausnahmefall | 483 |
| II. Vorstandspflichten bei der Ermittlung des Ausgabepreises | 483 |
| 1. Kompetenzabgrenzung | 484 |
| 2. Allgemeine aktienrechtliche Vorgaben zur Ermittlung des Ausgabekurses | 485 |
| a) Bezugsrechtskapitalerhöhungen und Festlegung von Ausgabe- bzw. Mindestbetrag | 486 |
| b) Kapitalerhöhungen unter Bezugsrechtsausschluß und Festlegung des Ausgabe- oder Mindestbetrages | 488 |
| c) Kapitalverwässerungsschutz bei Verwaltungsentscheidungen | 490 |
| 3. Ausgabebetrag der neuen Aktien | 493 |
| a) Ermittlung des Ausgabebetrages | 493 |
| aa) Nicht notierte Gesellschaft und angemessener Ausgabebetrag | 493 |
| bb) Börsennotierte Gesellschaft und angemessener Ausgabebetrag | 495 |
| b) Die Angemessenheit des Ausgabebetrages | 499 |
| c) Zusammenfassung und Folgerungen | 501 |
| 4. Bedeutung für die Preisfestsetzung bei der Börseneinführung von Aktien einer Tochtergesellschaft | 502 |
| III. Vorstandspflichten bei der Auswahl der Erwerber | 503 |
| 1. Ausgangspunkt der Vorstandspflichten | 503 |
| 2. Interessenabwägung und Verbot des Eingriffs in die Aktionärsstruktur | 504 |
| a) Interessenabwägung | 504 |
| b) Verbot des Eingriffs in die Aktionärsstruktur | 505 |
| 3. Folgerungen | 507 |
| B. Preisermittlung und Erwerberauswahl bei der Börseneinführung | 508 |
| I. Interessen bei der Preisfestsetzung | 508 |
| 1. Zielvorstellungen und Interessenspektrum von Veräußerer und Erwerber | 509 |
| 2. Interessen der emissionsbegleitenden Bank und Folgerungen | 511 |
| II. Preisfindungsverfahren | 513 |
| 1. Underpricing-Phänomen | 513 |
| a) Erklärungsmodelle der Kapitalmarkttheorie | 514 |
| aa) Informationsasymmetrien als Erklärungsansatz | 515 |
| bb) Weitere Formen von Marktunvollkommenheiten | 516 |
| b) Underpricing und Börsenzyklen | 517 |
| c) Zusammenfassung und Folgerungen | 518 |
| 2. Preisfindungsverfahren | 520 |
| a) Festpreisverfahren | 521 |
| b) Bookbuilding-Verfahren | 523 |
| aa) Ablauf | 523 |
| bb) Vorzüge und Schwächen | 524 |
| c) Auktionsverfahren | 525 |
| d) Möglichkeit der Verbesserung der Preisfindung | 528 |
| aa) Erhöhung der Bookbuilding-Spanne | 528 |
| bb) Wahl eines modifizierten Auktionsverfahrens | 528 |
| III. Zusammenfassung und Folgerungen | 530 |
| 1. Schwierigkeiten von Preisfindung und Erwerberauswahl | 530 |
| 2. Gefahren für die Aktionäre der Obergesellschaft | 532 |
| C. Gefährdungspotential für die Aktionäre der Obergesellschaft und Lösungsvorschläge des Schrifttums | 533 |
| I. Ansätze im Schrifttum | 534 |
| 1. Das Mitwirkungsmodell | 534 |
| a) Schutz durch Hauptversammlungsteilhabe | 534 |
| b) Schwächen des Mitwirkungsmodells | 535 |
| 2. Das Aktienerwerbrechtsmodell | 535 |
| a) Schutz der Aktionäre durch Bezugsrecht und Erwerbsrecht | 536 |
| b) Weitere Ansätze im Schrifttum | 537 |
| aa) Weitere Ansätze zum Schutz durch ein Erwerbsrecht | 537 |
| bb) Zuteilungsprivileg der Aktionäre der Obergesellschaft | 537 |
| c) Kritik am Aktienerwerbrechtsmodell | 538 |
| aa) „Holzmüller“ und Bezugsrecht | 539 |
| bb) Kritik an der rechtsdogmatischen Herleitung eines Vorerwerbsrechtes | 540 |
| cc) Ausreichender Schutz durch Verbesserung des Preisfindungsverfahrens | 541 |
| dd) Rechtspraktische Anwendungsschwierigkeiten | 542 |
| ee) Kritik am Zuteilungsprivileg | 542 |
| 3. Schutz der Aktionäre nur als Anleger – Das Haftungsmodell | 543 |
| II. Das Erwerbsrecht als Schutz der Aktionäre beim Börsengang | 545 |
| 1. Aktienrechtliche Begründbarkeit | 545 |
| 2. Rechtssystematische Abstimmung eines Vorerwerbsrechts | 548 |
| a) Vorrang des Auktionsverfahrens? | 548 |
| b) Vereinbarkeit mit § 9 BörsZulV | 548 |
| c) Rechtfertigung der Ungleichbehandlung der Veräußerungen von Aktien und sonstiger Vermögensgegenstände | 549 |
| 3. Praktische Realisierbarkeit | 550 |
| a) Vereinbarkeit mit dem Ziel marktgerechter Plazierung | 550 |
| b) Einzelfallabhängigkeit | 552 |
| c) Wertgrenzen | 552 |
| III. Zusammenfassung | 553 |
| D. Aktionärsschutz zwischen Aktienrecht und Kapitalmarkt | 554 |
| I. Einordnung der Ergebnisse des Fünften Teils | 554 |
| 1. Aktionärsschutz zwischen Aktienrecht und Kapitalmarkt(recht) | 554 |
| 2. Aktionärsschutz in Zeiten von Marktineffizienzen | 555 |
| 3. Bedeutung verbandsrechtlicher Institute | 557 |
| a) Abgleich mit den Ergebnissen des Schutzes durch Haftung | 557 |
| b) Einordnung haftungs- und verbandsrechtlicher Institute | 559 |
| 4. Vereinbarkeit mit der Sichtweise vom Publikumsaktionär | 560 |
| II. Folgerungen und Ausblick | 561 |
| Zusammenfassung | 563 |
| Literaturverzeichnis | 575 |
| Sachregister | 621 |
