| Vorwort | 8 |
| Inhaltsübersicht | 10 |
| Inhaltsverzeichnis | 12 |
| Abkürzungsverzeichnis | 20 |
| Einleitung | 26 |
| I. Einführung in die Thematik der Arbeit | 26 |
| II. Der deutsche Immobilienmarkt und die Finanzierung von Immobilieninvestitionsvorhaben | 28 |
| III. Gang der Untersuchung | 32 |
| Teil 1: Die Struktur der Hypothekenanleihe als innovatives Instrument der Immobilienfinanzierung | 34 |
| 1. Kapitel: Die Hypothekenanleihe als „Anleihe“ – Begriff, rechtliche Einordnung und Ausgestaltung im Einzelfall | 35 |
| A. Inhaber- und Namensschuldverschreibungen | 36 |
| B. Konkrete Ausgestaltung der Hypothekenanleihe durch die Anleihebedingungen | 37 |
| I. Kapitaldienst | 38 |
| 1. Verzinsung | 39 |
| 2. Laufzeit | 41 |
| 3. Tilgung | 42 |
| II. Gesamtnennbetrag und Stückelung | 43 |
| III. Sammelverwahrung | 43 |
| IV. Emission und Handelbarkeit von Hypothekenanleihen | 44 |
| 1. Eigen- oder Fremdemission | 44 |
| 2. Börsennotierung | 45 |
| V. Verwendung des Emissionserlöses | 46 |
| 1. Freies und Gebundenes Kapital | 46 |
| 2. Investitionskriterien | 47 |
| C. Mortgage Backed Securities – eine Variante der Hypothekenanleihe? | 49 |
| I. Typische MBS-Transaktionsstruktur und die dahinter stehenden Motive | 49 |
| II. Abgrenzung von MBS zu Hypothekenanleihen | 52 |
| D. Schlussfolgerung | 54 |
| 2. Kapitel: Das Sicherungssystem der Hypothekenanleihe | 55 |
| A. Die Sicherheitentreuhand | 55 |
| I. Einführung in das Recht der Treuhandschaft | 57 |
| 1. Begriffsbestimmung | 60 |
| a) Anerkennung der Treuhand durch die Rechtsprechung | 60 |
| b) Versuche der Literatur die Treuhand zu definieren | 62 |
| c) Lösungsvorschlag | 63 |
| aa) Ermächtigungstreuhand | 64 |
| bb) Vollmachtstreuhand | 66 |
| cc) Fiduziarische Treuhand | 67 |
| dd) Zusammenfassung | 68 |
| 2. Sonderfall: Deutschrechtliche Treuhand | 69 |
| II. Rechtliche Einordnung der Sicherheitentreuhand | 71 |
| 1. Qualifizierung der Treuhandverhältnisse | 71 |
| 2. Schuldrechtliche Konzeption der Treuhandverhältnisse | 74 |
| III. Grundpfandrechtliche Besicherung | 78 |
| 1. Rechtliche Grundlagen: Hypothek und Grundschuld | 79 |
| 2. Hypothekarische Besicherung – Praktikabilität der Sicherung durch Hypotheken? | 80 |
| a) Parallel Debt | 81 |
| b) Auseinanderfallen von Eigentümer und Forderungsschuldner | 86 |
| 3. Besicherung mittels einer Grundschuld | 87 |
| 4. Rangverhältnis der sichernden Grundpfandrechte | 88 |
| B. Kapitalkontrolle | 89 |
| I. Kapitalverwendungskontrolle und Kapitalanlage | 90 |
| 1. Gemeinschaftskonto in Form eines UND-Kontos | 90 |
| 2. Sperrkonto | 91 |
| 3. Treuhandkonto | 93 |
| II. Sicherungszession und -verpfändung | 95 |
| III. Rangverhältnis im Rahmen der Kapitalkontrolle | 97 |
| C. Haftung des Sicherheitentreuhänders und des Kapitalkontrolleurs | 98 |
| D. Gläubigerschutz durch das Schuldverschreibungsgesetz | 102 |
| I. Hypothekenanleihen als Schuldverschreibungen im Sinne des SchVG | 103 |
| II. Das Transparenzgebot im Sinne des § 3 SchVG | 104 |
| III. Restrukturierung von Hypothekenanleihen | 106 |
| 1. Die Gläubigerversammlung | 107 |
| a) Beschlussgegenstände | 108 |
| b) Beschlussquoren | 109 |
| 2. Minderheitenschutz durch das Recht der Anfechtung von Mehrheitsbeschlüssen | 110 |
| 3. Nichtigkeit von Mehrheitsbeschlüssen | 114 |
| 4. Gemeinsamer Vertreter | 115 |
| a) Bestellung, Befugnis, Haftung sowie Abberufung des Gläubigervertreters | 116 |
| b) Der Gläubigervertreter als effektives Abwehrmittel gegen „räuberische Anleger“ | 118 |
| IV. Insolvenzrechtliche Besonderheiten | 118 |
| V. Die Restrukturierung einer Hypothekenanleihe – ein Beispiel aus der Praxis | 119 |
| VI. Schlussfolgerung | 120 |
| E. Zusammenfassung | 121 |
| 3. Kapitel: Der Sicherungsfall – die Feuerprobe für das Sicherungssystem der Hypothekenanleihe | 122 |
| A. Die Sicherheitentreuhand in der Stresssituation | 122 |
| I. Die Sicherheitentreuhand in der Insolvenz | 123 |
| 1. Insolvenz des Emittenten | 123 |
| a) Interventionsrecht des Sicherheitentreuhänders | 123 |
| b) Interventionsrecht der Anleihegläubiger? | 125 |
| 2. Insolvenz des Sicherheitentreuhänders | 126 |
| a) Quasidingliche Rechtsposition des Treugebers | 128 |
| b) Unmittelbarkeitsdoktrin im Treuhandrecht – maßgebliche Voraussetzung der Intervention? | 132 |
| aa) Begründungsversuche der Rechtsprechung | 134 |
| bb) Begründungsversuche der der Rechtsprechung folgenden Literatur | 139 |
| cc) Stellungnahme | 140 |
| (1) Offenkundigkeit | 144 |
| (2) Spezialität | 146 |
| (3) Vermögenstrennung | 148 |
| (4) Zeitmoment | 151 |
| (5) § 392 Abs. 2 HGB analog | 152 |
| (6) Zusammenfassung | 154 |
| c) Folgen des Unmittelbarkeitserfordernisses für die Doppeltreuhand | 155 |
| aa) Strukturierung der Doppeltreuhand nach dem Status quo | 156 |
| (1) Hin- und Herübertragung des Sicherungsguts | 156 |
| (2) Aussonderung aufgrund schuldrechtlichen Anspruchs | 158 |
| (3) Abtretung des Rückgewähranspruchs | 160 |
| bb) Eigener Lösungsansatz | 164 |
| (1) Sachgerechte Anwendung der Zwei-Komponenten-Lehre | 165 |
| (2) Materiell-wirtschaftliches Eigentum – Grundstein der Intervention bei der Doppeltreuhand | 170 |
| (3) „Anvertrauen zu treuen Händen“ – die dritte essentielle Komponente im Treuhandrecht und damit mehr als bloße Floskel? | 177 |
| (4) Verwischung der Grenze zu rein schuldrechtlichen Geschäften? | 180 |
| (5) Überprüfung der gefundenen Ergebnisse unter Anwendung der vom BGH gewährten Ausnahmen zum Unmittelbarkeitsprinzip | 186 |
| (6) Maßgeblichkeit des Beweises | 187 |
| (7) Schlussfolgerung | 188 |
| d) Interventionsrecht des Emittenten | 189 |
| aa) Einfluss der Entscheidung des BGH vom 24. Juni 2003 | 189 |
| bb) Geltendmachung des Aussonderungsrechts | 191 |
| e) Interventionsrecht der Anleihegläubiger | 193 |
| 3. Sonderfall: Insolvenzrechtliche Behandlung der deutschrechtlichen Treuhand | 194 |
| II. Die Sicherheitentreuhand in der Zwangsvollstreckung | 196 |
| 1. Zwangsvollstreckung in das Vermögen des Sicherheitentreuhänders | 197 |
| 2. Zwangsvollstreckung in das Vermögen des Emittenten | 197 |
| 3. Zusammenfassung | 199 |
| III. Zwischenergebnis | 200 |
| B. Die Kapitalkontrolle in der Stresssituation | 201 |
| I. UND-Konto | 201 |
| II. Sperrkonto | 203 |
| III. Treuhandkonto | 206 |
| IV. Zwischenergebnis | 208 |
| C. Ergebnis | 209 |
| Teil 2: Erfordernis einer staatlichen Regulierung von Hypothekenanleihen | 210 |
| 1. Kapitel: Rückschlüsse aus dem Regulierungsrahmen des Hypothekenpfandbriefs? | 212 |
| A. Der deutsche Pfandbrief – eine Einführung | 213 |
| I. Erlaubnis zum Betreiben des Pfandbriefgeschäfts | 215 |
| II. Aufsicht durch die BaFin | 218 |
| B. Struktureller Vergleich | 218 |
| I. Finanzierung versus Refinanzierung – die Kreditverhältnisse im Einzelnen | 219 |
| II. Sicherheit durch Realwerte? | 221 |
| 1. Besondere Anforderungen an die Deckung | 221 |
| a) Das pfandbriefrechtliche Deckungsprinzip | 221 |
| aa) Grundsatz der Deckungskongruenz | 221 |
| bb) 60%ige Beleihungsgrenze | 224 |
| cc) Zulässige Deckungswerte beim Hypothekenpfandbrief | 225 |
| (1) Grundfall: Indeckungnahme von hypothekarisch gesicherte Forderungen | 225 |
| (2) Grundschulden und ausländische Sicherungsrechte, § 18 PfandBG | 226 |
| (3) Weitere Deckungswerte, § 19 PfandBG | 227 |
| (4) Belegenheit der Sicherheiten | 228 |
| (5) Versicherungspflicht | 229 |
| (6) Voraussetzung der Generierung eines Cashflows | 229 |
| dd) Besondere Stellung derivativer Geschäfte | 229 |
| b) Deckung von Hypothekenanleihen | 231 |
| c) Zusammenfassung | 233 |
| 2. Kapitalkontrolle zur Reduzierung strukturell bedingter Schwächen bei der grundpfandrechtlichen Besicherung der Hypothekenanleihe | 234 |
| 3. Finanzierung versus Refinanzierung – die grundpfandrechtliche Besicherung | 235 |
| III. Funktion des Treuhänders | 236 |
| 1. Der Pfandbrieftreuhänder | 237 |
| 2. Der Treuhänder im Rahmen der Hypothekenanleiheemission | 238 |
| IV. Einzelzwangsvollstreckung in das Vermögen des Emittenten beziehungsweise Insolvenz des Emittenten | 241 |
| 1. Schutz der Pfandbriefgläubiger | 241 |
| a) Vollstreckungsprivileg und Schutz vor Aufrechnungen gemäß § 29 PfandBG | 241 |
| b) Insolvenz | 242 |
| aa) Maßnahmen der BaFin im Vorfeld eines drohenden Insolvenzverfahrens | 242 |
| bb) Eröffnung des Hauptinsolvenzverfahrens – Sachwalterverfahren | 243 |
| (1) Gestrecktes Verfahren | 247 |
| (2) Übertragung der Deckungsmasse | 249 |
| (3) Treuhänderische Verwaltung | 250 |
| cc) Sonderinsolvenz der Deckungsmasse | 251 |
| dd) Exkurs: Zweifel an der Sicherheit von Pfandbriefen aufgrund der Finanzkrise – der „Fall“ der Hypo Real Estate Holding AG | 252 |
| 2. Schutz der Hypothekenanleihegläubiger | 256 |
| a) Einzelzwangsvollstreckung durch Gläubiger des Emittenten in dessen Vermögen | 257 |
| b) Insolvenzfestigkeit der Sicherheitentreuhand | 257 |
| V. Das Schuldverschreibungsgesetz als Instrument zur Krisenabwehr | 258 |
| VI. Die Bedeutung eines Ratings | 259 |
| 1. Rating des Pfandbriefs | 259 |
| 2. Rating der Hypothekenanleihe und/oder des Emittenten | 261 |
| VII. Structured Covered Bonds – ein Produkt zwischen Pfandbrief und Hypothekenanleihe | 262 |
| VIII. Schlussfolgerung | 265 |
| C. Gesetzgeberische Motive zur Regulierung des Kapitalmarkts – Äquivalenz bei Pfandbrief und Hypothekenanleihe? | 266 |
| I. Rechtstheoretische Grundlagen kapitalmarktrechtlicher Regulierung | 266 |
| 1. Marktfunktionsschutz | 267 |
| 2. Anlegerschutz | 268 |
| 3. Rechtsquellen kapitalmarktrechtlicher Regulierung | 269 |
| a) Unionsrechtliche Umsetzung der Regelungsziele kapitalmarktrechtlicher Regulierung | 269 |
| b) Umsetzung der Regelungsziele kapitalmarktrechtlicher Regulierung durch den deutschen Gesetzgeber | 270 |
| II. Realisierung kapitalmarktrechtlicher Regulierungsziele nach heutigem Verständnis | 271 |
| III. Regelungsziele hinsichtlich der Regulierung des Pfandbriefs | 273 |
| IV. Die Hypothekenanleihe als nicht-reguliertes Kapitalmarktprodukt? | 277 |
| 1. Regulierung durch das WpPG | 279 |
| a) Rechtliche Rahmenbedingungen | 280 |
| aa) Anwendungsbereich des WpPG und die daraus resultierende Prospektpflicht | 281 |
| bb) Struktur des Wertpapierprospekts – Format und Inhalt | 283 |
| (1) Registrierungsformular und Wertpapierbeschreibung | 284 |
| (2) Zusammenfassung | 284 |
| (3) Spezielle Informationsbestandteile im Rahmen der Emission von Hypothekenanleihen | 286 |
| (a) Angaben bezüglich der Sicherung der Hypothekenanleihe | 286 |
| (b) Hypothekenanleiheemittenten als „Specialist Issuer“? | 286 |
| (4) Prospektformat | 289 |
| (5) Prospektnachtragspflicht | 289 |
| b) Prospekthaftung | 292 |
| aa) Fehlerhafter oder fehlender Prospekt, §§ 21 ff. WpPG | 293 |
| bb) Anspruchsgegner | 297 |
| cc) Besondere Haftungsausschlüsse | 299 |
| (1) Verschulden | 299 |
| (2) Kausalität | 302 |
| (3) Berichtigungsveröffentlichung | 303 |
| (4) Fehlerhafte Zusammenfassung | 304 |
| dd) Rechtsfolge | 304 |
| 2. Zwischenergebnis | 306 |
| V. Schlussfolgerung | 307 |
| D. Volkswirtschaftliche Bedeutung des Pfandbriefs und der Hypothekenanleihe | 308 |
| I. Volkswirtschaftliche Bedeutung des (Hypotheken-)Pfandbriefs | 308 |
| II. Volkswirtschaftliche Bedeutung der Hypothekenanleihe | 310 |
| E. Ergebnis | 310 |
| 2. Kapitel: Rückschlüsse aus den spezialgesetzlichen Regelungen weiterer alternativer immobilienorientierter Kapitalanlagen? | 312 |
| A. Immobilienfondsstrukturen | 313 |
| I. Immobilienfonds im Gefüge des revidierten Investmentrechts | 313 |
| II. Das KAGB – Blaupause zur Regulierung der Hypothekenanleihe? | 318 |
| B. Das Gesetz betreffend deutsche Real Estate Investment Trusts | 325 |
| C. Schlussfolgerung | 328 |
| 3. Kapitel: Erfordernis der Regulierung der Hypothekenanleihe aufgrund der ihr immanenten Risiken | 330 |
| A. Besicherung durch nachrangige Grundpfandrechte | 330 |
| I. Verstoß gegen das Lauterkeitsrecht? | 331 |
| II. Bedarf staatlichen Eingreifens im Falle von nachrangig gesicherten Hypothekenanleihen? | 333 |
| B. Investition in einen Blind Pool | 334 |
| C. Insolvenz des Sicherheitentreuhänders | 339 |
| D. Vorwurf des „Schneeballsystems“ bei Ablösung von Altanleihen durch Neuemissionen | 339 |
| E. Schlussfolgerung | 343 |
| 4. Kapitel: Ergebnis | 343 |
| Schlussbetrachtung | 345 |
| Literaturverzeichnis | 350 |
| Sachregister | 375 |
