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Rechtsfragen der Verwendung von Covenants in Kreditverträgen.

Autor	Martina Kästle
Verlag	Duncker & Humblot GmbH
Erscheinungsjahr	2013
Reihe	Untersuchungen über das Spar-, Giro- und Kreditwesen. Abteilung B: Rechtswissenschaft 154
Seitenanzahl	274 Seiten
ISBN	9783428510870
Format	PDF
Kopierschutz	Wasserzeichen/DRM
Geräte	PC/MAC/eReader/Tablet
Preis	79,90 EUR

Bei ihrer Tätigkeit auf den globalisierten Finanzmärkten, insbesondere im Bereich der Projekt- und Akquisitionsfinanzierung, bedienen sich auch deutsche Kreditinstitute zunehmend des aus der anglo-amerikanischen Kreditvertragspraxis stammenden Regelungsinstruments der covenants zur präventiven Kreditsicherung und Verhaltenskontrolle des Kreditnehmers. Der Einsatz von covenants in Kreditverträgen nach deutschem Recht birgt allerdings gewichtige Risiken und Zweifelsfragen. Covenants müssen nicht nur der Verwendungs- und Ausübungskontrolle nach den Bestimmungen des BGB standhalten, sondern sie können darüber hinaus ein Ausfallrisiko des Kreditgebers nach Eigenkapitalersatzregeln oder sogar ein Haftungsrisiko unter konzernrechtlichen Gesichtspunkten begründen. Die Autorin erläutert zunächst den Sinn und Zweck von covenants, systematisiert die einzelnen Regelungstypen und untersucht schließlich die rechtlichen Implikationen im einzelnen. Sie kommt zu dem Ergebnis, daß covenants zwar im Grundsatz ein taugliches Instrument zur Verminderung des Ausfallrisikos des Kreditgebers darstellen, aber in jedem Einzelfall sorgfältig strukturiert und maßvoll gehandhabt werden müssen.

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Inhaltsverzeichnis

Inhaltsverzeichnis	14
Einleitung	24
§ 1 Gegenstand und Gang der Untersuchung	24
Teil 1: Verwendung von covenants in Kreditverträgen	28
§ 2 Grundlagen	28
I. Begriff	28
II. Covenants als vertragliche Regelungen zur Verminderung des Ausfallrisikos	29
1. Determinanten des Ausfallrisikos von Kreditforderungen	30
a) Auswahlrisiko	30
b) Insolvenzrisiko und gläubigerschädigende Strategien	31
c) Risiko einer verspäteten Sanierung	33
d) Kollektivhandlungsrisiko	34
2. Zielsetzungen von covenants	34
a) Covenants als Mittel zur präventiven Risikobeschränkung	34
b) Covenants als Frühwarnsystem	35
c) Covenants als Mittel zur Einflußnahme auf die Geschäftsführung	36
III. Covenants und Kreditsicherheiten	37
1. Begriffliche Abgrenzung	37
2. Covenants als Alternative zu herkömmlichen Kreditsicherheiten	38
a) Fehlen von Sachsicherheiten	39
b) Fehlende Werthaltigkeit von Sachsicherheiten	39
c) Vermeidung von Kosten im Zusammenhang mit Sachsicherheiten	40
IV. Anwendungsbereich von covenants	42
1. Unternehmensanleihen	43
2. Projektfinanzierungen	45
3. Akquisitionsfinanzierungen	47
4. Covenants in Konsortialkreditverträgen	48
§ 3 Covenants in der Vertragspraxis	49
I. Covenants in anglo-amerikanischen Kreditverträgen	49
II. Regelungsgegenstände und Systematisierung von covenants	52
III. Ausgestaltung von covenants	54
1. Positive Covenants	54
a) Informationspflichten	54
b) Verpflichtung zur Gesetzestreue	57
2. Negative Covenants	58
a) Negativklausel, Pari-passu-Klausel	59
b) Owner Maintenanceship-Klausel	62
3. Financial covenants	63
a) Definitionen, Kontinuität der Bilanzierungs- und Bewertungsmethoden	65
b) Jederzeitige oder stichtagsbezogene Einhaltung	66
c) Inhalt typischer financial covenants	67
aa) Eigenkapitalausstattung	67
bb) Verschuldung	68
cc) Ertrag	69
dd) Liquidität	69
d) Ausschüttungsbeschränkungen	71
IV. Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen covenants	73
1. Sanktionsmöglichkeiten im Vorfeld der Kreditkündigung	73
a) Erfüllungsansprüche	73
b) Schadensersatzansprüche	74
c) Maßnahmen der Risikobegrenzung	75
2. Event of default-Klauseln	75
a) Events of default	76
b) Rechtsfolgen	76
c) Cross default-Klausel	79
d) Compliance certificate, Notice of default	81
V. Abgrenzung von covenants und representations and warranties	82
Teil 2: Rechtsfragen der Verwendung von covenants	84
Abschnitt 1: Statische Analyse	85
§ 4 Rechtliche Beschränkungen der Verwendung von covenants	85
I. Verpflichtungen des Kreditnehmers	86
1. Informationspflichten	87
2. Verpflichtung zur Einhaltung betriebswirtschaftlicher Kennzahlen	88
3. Verbote und Zustimmungsvorbehalte	91
4. Negativklausel	92
II. Nachbesicherungsanspruch des Kreditgebers	93
III. Kündigungsrecht des Kreditgebers	94
1. Deutlich gestiegenes Ausfallrisiko als Prüfungsmaßstab i.S.d. § 307 Abs. 2 Nr. 1 BGB	94
a) Allgemeines	94
b) Cross default-Klauseln	97
c) Veräußerungsbeschränkungen für Grundvermögen	98
2. Transparenzgebot	99
3. Rechtsmißbrauch und das Verbot widersprüchlichen Verhaltens	100
IV. § 138 Abs. 1 BGB	101
V. § 826 BGB	102
VI. Verfügungsgewalt von Vorstand und Geschäftsführung über die von covenants berührten Regelungsgegenstände	103
1. Dividendenausschüttungsverbote bei der AG	104
a) Vertretungsmacht des Vorstands und gesellschaftsrechtliche Kompetenz Verteilung	104
b) Rechtsfolgen des Dividendenausschüttungsverbots	106
2. Verstoß des Vorstands gegen Pflichten zur selbständigen Unternehmensführung	107
3. Andere Rege lungs gegenstände und Rechtslage bei der GmbH	109
VII. Covenants als vertragliche Wettbewerbsbeschränkungen?	110
1. Verwendungsbeschränkungen und Ausschließlichkeitsbindung nach § 16 GWB	110
2. Mißbrauch einer marktbeherrschenden Stellung nach §19 GWB	112
VIII. Zwischenergebnis	113
Abschnitt 2: Dynamische Analyse	114
§ 5 Beschränkung der Ausübung des covenant-gestützten Kündigungsrechts	116
I. Kündigung zur Unzeit	118
II. Unzulässige Rechtsausübung	119
1. Einflußnahme auf die Geschäftsführung bei wirtschaftlicher Abhängigkeit	120
2. Duldung vertragswidrigen Verhaltens	121
3. Enger Zusammenhang zwischen der Kreditgewährung und einem bestimmten Projekt	122
III. Einschränkung des Kündigungsrechts durch Vertragsgestaltung	122
IV. Verfallklauseln	124
V. Rechtsfolgen einer unberechtigten Kündigung	124
§ 6 Risiken aus covenant-gestützter Einflußnahme auf den Kreditnehmer	125
I. Sittenwidrigkeitskontrolle	126
1. Nichtigkeit nach § 138 BGB	126
a) Knebelung des Kreditnehmers	127
aa) Allgemeine Voraussetzungen	128
bb) Übertragung von Entscheidungsbefugnissen auf Vertrauensleute des Kreditgebers	129
b) Andere sittenwidrigkeitsbegründende Gesichtspunkte	131
c) Androhung der Kreditkündigung als Indiz für Sittenwidrigkeit?	131
d) Subjektive Voraussetzungen und Rechtsfolgen	133
2. Haftung nach § 826 BGB	134
a) Allgemeine Voraussetzungen der Haftung für das Handeln des Kreditgebers	134
aa) Kündigung des Kredits	135
bb) Bloßes Stillhalten	135
cc) Maßnahmen über das bloße Stillhalten hinaus	136
b) Besondere Verantwortlichkeit der Kreditinstitute?	138
c) Auswirkungen der covenant-gestützten Einflußnahme auf die Haftung des Kreditgebers	141
3. Kreditverträge nach ausländischem Recht	143
4. Fazit	144
II. Haftung für fehlerhafte Geschäftsführungsmaßnahmen	145
1. Haftung der Vertrauenspersonen des Kreditgebers	146
a) Haftung gegenüber den Mitgläubigern, insbesondere wegen Verletzung der Insolvenzantragspflicht durch den faktischen Geschäftsführer	146
b) Haftung gegenüber dem Kreditnehmer	149
2. Haftung des Kreditgebers	150
a) Einstandspflicht aus § 280 Abs. 1 BGB	150
b) Außervertragliche Haftung	150
III. Haftung für Steuerschulden des Kreditnehmers	151
§ 7 Covenants und Eigenkapitalersatzrecht	152
I. Grundzüge des Eigenkapitalersatzrechts	152
II. Normadressatenkreis des § 32a GmbHG	154
III. Kriterien für eine gesellschafterähnliche Stellung externer Kreditgeber	157
1. Rechtsprechung	158
a) Atypisch stille Beteiligte	158
b) Atypische Pfandgläubiger	159
c) Ergebnis der Rechtsprechungsanalyse	161
2. Literatur	161
a) Vermögensrechte als Voraussetzung für eine gesellschafterähnliche Stellung	163
b) Kompensation fehlender Vermögensbeteiligung durch weitreichende Mitspracherechte?	165
aa) Liquidationsentscheidungsmacht	167
bb) Umfang vertraglich vereinbarter Mitspracherechte Dritter	168
cc) Mitgliedschaftliches Unternehmerinteresse	171
c) Adressatenstellung von Risikokapitalgebern	173
3. Finanzierungsfolgenverantwortung	174
4. Kritische Würdigung - Argumente gegen eine Einbeziehung von Quasi-Gesellschaftern in den Adressatenkreis des § 32a Abs. 3 S. 1 GmbHG	179
a) Keine Finanzierungsfolgenverantwortung bei fehlender Vermögensbeteiligung	179
b) Keine Kompensation fehlender Vermögensbeteiligung durch weitreichende Mitspracherechte	180
c) Keine anderen Wertungen infolge des sog. Kleinbeteiligungsprivilegs (§ 32a Abs. 3 S. 2 GmbHG)	184
d) Ökonomische und praktische Erwägungen	186
e) Ergebnis zu covenant-gestützten Kreditverträgen	188
IV. Gesellschafterstellung von Konsortialbanken	189
V. Verstrickung von Krediten in der Krise der Gesellschaft	192
VI. Sanierungsprivileg (§ 32a Abs. 3 S. 3 GmbHG)	195
VII. Haftungsfolgen	198
§ 8 Covenants als konzernrechtlicher Beherrschungstatbestand?	199
I. Einfache oder qualifiziert faktische Konzernierung?	200
II. Abhängigkeitsverhältnis	203
1. Gesellschaftsrechtlich vermittelte Einflußnahme	203
2. Außergesellschaftsrechtlich vermittelte Einflußnahme (wirtschaftliche Abhängigkeit)	205
a) Konzernrechtlicher Ausbeutungsschutz auf der Grundlage der §§ 311,317 AktG?	208
b) Gläubigerschutz auf der Grundlage der Haftung im qualifizierten faktischen Konzern (§ 302 AktG analog)	210
c) Wirtschaftliche Abhängigkeit als Problem des allgemeinen Zivil- und Wirtschaftsrechts	212
Abschnitt 3: Zusammenfassung	214
§ 9 Ergebnis der rechtlichen Analyse	214
Teil 3: Folgerungen für die Kreditpraxis	218
§ 10 Covenants in der bisherigen Kreditpraxis - Empirische Erkenntnisse	218
§ 11 Zusammenfassende Bewertung von covenants	221
I. Covenants als Alternative zu Sachsicherheiten	221
II. Covenants als Frühwarnsystem	222
1. Aussagekraft bilanzieller Kennzahlen	223
2. Vergangenheitsbezug bilanzieller Kennzahlen	224
3. Manipulationsmöglichkeiten des Kreditnehmers	224
III. Handlungsmöglichkeiten nach einer covenant-Verletzung	225
1. Anspruch auf Nachbesicherung	225
2. Covenant-gestütztes Kündigungsrecht	226
IV. Covenants als Mittel zur Einflußnahme auf die Geschäftsführung	228
1. Eingriffe in die Geschäftsführung zur Insolvenzvermeidung	228
2. Eingriffe in die Geschäftsführung in der Krise	229
V. Externe Effekte von covenants	231
VI. Ergebnis	232
§ 12 Ausblick auf die künftige Kreditpraxis	233
I. Harmonisierung der Rechnungslegungsvorschriften	234
II. Eigenkapitaladäquanzrichtlinie (Basel II)	236
Anhang	240
20. Covenants	240
21. Events of Default	249
Literaturverzeichnis	252
Entscheidungsübersicht	268
Stichwortverzeichnis	274

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