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Wirtschaftsverträge rechtssicher gestalten

Autor	Christoph Schmitt, Detlef Ulmer
Verlag	Springer-Verlag
Erscheinungsjahr	2010
Seitenanzahl	250 Seiten
ISBN	9783642148941
Format	PDF
Kopierschutz	DRM
Geräte	PC/MAC/eReader/Tablet
Preis	49,99 EUR

Mit Verträgen sollen wirtschaftliche Ziele umgesetzt werden. Das gelingt nur deshalb, weil Regeln darüber bestehen, welches Verhalten durch Verträge bewirkt und im Streitfall erzwungen werden kann. Früher orientierten sich Vertragsinhalte vornehmlich daran, was die Vertragsparteien wollten, heute sind sie zunehmend an die Wertvorstellungen des Gesetzgebers gebunden. Das Buch hilft dabei, die Konsequenzen zu überschauen, die sich daraus für die Vertragsparteien ergeben, die wirtschaftlichen Folgen zu erkennen und vertraglich zu gestalten.

Christoph Schmitt ist Rechtsanwalt und Partner der national und international tätigen Sozietät Hoffmann Liebs Fritsch & Partner am Standort Düsseldorf. Zu seinen Arbeitsschwerpunkten gehören das Handels-, Gesellschafts-, und Vertriebsrecht. Er berät langjährig Unternehmen insbesondere bei der Gestaltung, Verhandlung und Durchsetzung komplexer Wirtschaftsverträge sowie bei der Ausarbeitung und Prüfung von Allgemeinen Geschäftsbedingungen. Darüber hinaus ist Herr Rechtsanwalt Schmitt seit vielen Jahren in der Anwalts- und Juristenausbildung mit dem Schwerpunkt Vertrags- und AGB-Recht engagiert. Rechtsanwalt Detlef Ulmer ist Partner im Büro der Partnergesellschaft Ulmer Ulbricht & Partner in Hildesheim. Bis 2007 war er Richter am Oberlandesgericht in Celle. Zu seinen Geschäftsaufgaben gehörten dort u.a. das Kartellrecht und das Recht der Allgemeinen Geschäftsbedingungen. Er ist Mitglied von Justizprüfungsämtern und seit Jahrzehnten in der privaten und staatlichen juristischen Ausbildung tätig.

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Inhaltsverzeichnis

Vorwort	5
Inhalt	7
Grundlagen	12
1.1 Der Vertragsschluss	12
1.1.1 Angebot	12
1.1.2 Annahme	13
1.2 Auslegung	14
1.2.1 Der wirkliche Wille	14
1.2.2 Wortlaut	15
1.2.3 Begleitumstände	15
1.2.4 Interessenlage	15
1.2.5 Wertung nach Treu und Glauben	15
1.2.6 Empfängerhorizont	16
1.3 Versteckter Einigungsmangel	16
1.4 Die Vertragsmodelle	17
1.4.1 Vertragsmodelle des BGB	17
1.4.2 Vertragsmodelle des HGB	19
1.4.3 Vertragstypologie	20
1.5 Die Notwendigkeit rechtssicherer Gestaltung	21
1.6 Haftung für Fehler bei der Vertragsgestaltung	23
1.6.1 Das Risiko des Vertragsinhaltes	23
1.6.2 Haftung des Handelnden	23
Vorvertragliches Verhältnis	25
2.1 Vorvertragliche Pflichten aus dem Gesetz	25
2.2 Vorvertragliche Erklärungen (LOI/MoU/Vorvertrag)	26
2.3 Konsequenzen für die Vertragspraxis	27
2.4 Inhalt einer vorvertraglichen Vereinbarung	28
2.4.1 Inhalte	28
2.4.2 Häufige Fehlerquellen	29
2.4.3 Vorverträge und Allgemeine Geschäftsbedingungen	30
2.4.3.1 Allgemeine Geschäftbedingungen i. e. S.	31
2.4.3.2 Andere Bestimmungen	31
2.4.4 Vorverträge und Präambeln	32
Präambeln	33
3.1 Präambeln als Haftungsmaßstab	33
3.2 Präambeln als Vertrauensgrundlage	34
3.3 Präambel als Geschäftsgrundlage	34
3.3.1 Störung der Geschäftsgrundlage	35
3.3.2 Rechtsfolgen der Störung	35
Gestaltung peripherer Vereinbarungen	37
Die Verträge	39
5.1 Vertragliche Regeln	40
5.2 AGB-Wertungen	40
Das Recht der Allgemeinen Geschäftsbedingungen	42
6.1 Allgemeine Geschäftsbedingungen	43
6.1.1 AGB im allgemeinen Verständnis	43
6.1.2 AGB im Rechtssinne	44
6.1.2.1 Vertragsbedingung	45
6.1.2.2 Vorformulierte Vertragsbedingung	46
6.1.2.3 Vielzahl von Verträgen	46
6.1.2.4 Stellen von Vertragsbedingungen	46
6.1.3 Individualvertrag vs. Allgemeine Geschäftsbedingungen	47
6.1.3.1 Kontrolltiefe	47
6.1.3.2 Im Einzelnen ausgehandelte Bedingungen	48
6.1.3.3 Irreführende Patentlösung: Individualvertrag	49
6.1.3.4 Allgemeine Geschäftsbedingung kraft Anschein	50
6.1.3.5 Individualverträge kraft Anschein?	51
6.1.3.6 Beweislast Individual/Allgemein	52
6.1.3.7 Fiktion Individualvertrag	53
6.1.3.8 Chancen für den Individualvertrag?	54
6.2 Einbeziehung Allgemeiner Geschäftsbedingungen in den Vertrag	55
6.2.1 Einbeziehung	55
6.2.1.1 Vereinbarung	56
6.2.1.2 Branchenüblichkeit	56
6.2.1.3 Allgemeine Geschäftsbedingungen im Internet	57
6.2.1.4 Nachweis des Inhalts	57
6.2.1.5 Gefahr von Abmahnungen	57
6.2.1.6 Einbeziehung und e-commerce	58
6.2.2 Einbeziehung von Allgemeinen Geschäftsbedingungen im internationalen Rechtsverkehr	58
6.2.2.1 Deutsches Recht – „Rom I“	59
6.2.2.2 Vertragssprache	59
6.2.2.3 Körperlich zugänglich	60
6.2.3 Überraschende Klauseln	61
6.2.3.1 Unwirksamkeit trotz Angemessenheit	61
6.2.3.2 Überraschend?	62
6.2.4 Typische Risiken und Fehlerquellen üblicher kaufmännischer Verhaltensweisen	62
6.2.4.1 Der Irrtum vom Zusammenhang	63
6.2.4.2 Das kaufmännische Bestätigungsschreiben	63
6.2.4.3 Die Auftragsbestätigung	64
6.3 Kollision von Bedingungen, Vorrangsregeln	64
6.3.1 Vorrang der Individualabrede	65
6.3.1.1 Individualabrede vs. Schriftform	65
6.3.1.2 Individualabrede vs. qualifizierte Schriftform	66
6.3.2 Kollision von Bedingungen im nationalen Geschäftsverkehr	66
6.3.2.1 Kollision und Eigentumsvorbehalt	67
6.3.2.2 Gesetz gilt bei Kollision	67
6.3.3 Kollision Allgemeiner Geschäftsbedingungen im internationalen Geschäftsverkehr	68
6.3.3.1 Rechtswahl	69
6.3.3.2 Geltung des CISG bei Kollision	69
6.4 Billigkeitskontrolle	70
6.4.1 Klauseln im engeren Sinne und „andere Bestimmungen“	70
6.4.2 Transparenzgebot	71
6.4.2.1 Das Prinzip	71
6.4.2.2 Der Maßstab	72
6.4.2.3 Grenzen der Transparenz	73
6.4.2.4 Wiederkehrende Grundfehler	74
6.4.3 Unbillige Klauseln	76
6.4.3.1 Die Regelbeispiele des § 307 Abs. 2 BGB	76
6.4.3.2 Bedeutung der Klauselkataloge der §§ 308 und 309 BGB	77
6.4.4 Prüfungsverfahren	79
6.4.4.1 Klauselkataloge	79
6.4.4.2 Die Generalklausel des § 307 BGB	80
6.4.4.3 Vorgehensweise	80
6.4.4.4 Vorgehensweise des Bundesgerichtshofs	81
6.4.5 Auslegungsregeln und Umgehungsverbot	82
6.4.5.1 Umgehungsverbot des § 306 a BGB	82
6.4.5.2 Auslegungszegel des § 305 c Abs. 2 BGB	83
6.4.6 Folgen unwirksamer Vertragsbedingungen	83
6.4.6.1 Unwirksamkeit einer Klausel	85
6.4.6.2 Unterlassungs-, Beseitigungs- und Widerrufsansprüche	89
6.4.6.3 Schadensersatz wegen der Verwendung unwirksamer Geschäftsbedingungen	90
6.5 Wichtige Klauseln	91
6.5.1 Dauer der Annahme und Leistungsfrist	91
6.5.1.1 Einseitige Bindung des Kunden	92
6.5.1.2 Annahmefrist	92
6.5.1.3 Leistungsfrist	92
6.5.1.4 Transparenzgebot für Annahme- und Leistungsfrist	92
6.5.2 Leistungsänderung und Preisanpassung	93
6.5.2.1 Leistungsänderung	93
6.5.2.2 Preisanpassung	94
6.5.2.3 Transparenz von Anpassungsklauseln	94
6.5.2.4 Tagespreisklauseln	94
6.5.3 Inkasso: Lastschrifteinzug, Vorfälligkeit	95
6.5.3.1 Inkasso, Lastschrifteinzug	95
6.5.3.2 Vorfälligkeitsklauseln	96
6.5.4 Lieferzeit und Lieferverzug	97
6.5.4.1 Lieferzeitklauseln	97
6.5.4.2 Typische Konflikte	98
6.5.4.3 Verzugsklauseln	100
6.5.5 Eigentumsvorbehaltsklauseln	101
6.5.5.1 Gesetzliche Regelungen zum Eigentumsvorbehalt	101
6.5.5.2 Vereinbarung einfachen Eigentumsvorbehaltes	102
6.5.5.3 Ausschluss des Eigentumsvorbehaltes	103
6.5.5.4 Besondere Formen des Eigentumsvorbehaltes	103
6.5.5.5 Kollidierende Allgemeine Geschäftsbedingungen	103
6.5.5.6 Dinglicher Eigentumsvorbehalt	104
6.5.5.7 Herausgabe der Sache	104
6.5.6 Gefahrübergang	105
6.5.7 Ansprüche wegen Mängeln	105
6.5.7.1 Beschränkung der Ansprüche auf Nacherfüllung	106
6.5.7.2 Fristen bei Ansprüchen wegen Mängeln	107
6.5.7.3 Ausschluss von Ansprüchen wegen Mängeln	110
6.5.8 Haftungsausschluss und Haftungsbegrenzung	111
6.5.8.1 Haftungsausschluss bei Verletzung von Leben, Körper und Gesundheit	112
6.5.8.2 Freizeichnung von der Haftung für Sach- und Vermögensschäden	112
6.5.8.3 Verschulden und Beschaffungsrisiko	113
6.5.8.4 Ausschluss des Rücktrittsrechts	113
6.5.8.5 Betriebshaftpflicht- und Produkthaftpflichtversicherung	114
6.5.8.6 Transparenz	115
6.5.9 Andere haftungsbefreiend wirkende Vereinbarungen	116
6.5.9.1 Rücktrittsvorbehalt	116
6.5.9.2 Verweisung an Dritte	117
6.5.10 Pauschalierung von Schadensersatzansprüchen und Vertragsstrafe	117
6.5.10.1 Abgrenzung Pauschale und Vertragsstrafe	117
6.5.10.2 Schadenspauschale	118
6.5.10.3 Vertragsstrafe	118
6.5.10.4 Schadensersatz, Erfüllungsanspruch und Vertragsstrafe	120
6.5.11 Geheimhaltungsklausel – NDA	121
6.5.11.1 Gegenstand der Geheimhaltung	122
6.5.11.2 Rechtsfolge	123
6.5.11.3 Dauer der Geheimhaltung	124
6.5.12 Abbedingen der Wareneingangsprüfung	124
6.5.12.1 Rechtsprechung	125
6.5.12.2 Billigkeitskriterien	125
6.5.12.3 Produkthaftung ausschließen	126
6.5.13 Exportkontrollklauseln	126
6.5.14 Kundenschutzklauseln	127
6.5.15 Zugangsfiktionen	127
6.5.15.1 Beweislast für Zugang	128
6.5.15.2 Beweislast für Zugang von Rüge § 377 HGB	128
6.5.16 Lösung vom Vertrag	128
6.5.16.1 Gesetzliche Regelung bei Vorleistungspflicht	128
6.5.16.2 Vereinbarungen	129
6.5.16.3 Störung der Geschäftsgrundlage	130
6.5.17 Schriftform- und Textformklausel	131
6.5.17.1 Textform	131
6.5.17.2 Vollständigkeitsklausel	131
6.5.17.3 Schriftformklausel und Individualabrede	132
6.5.17.4 Verschiedene Schriftformklauseln	132
6.5.17.5 Kriterien der Wirksamkeit	133
6.5.17.6 Bestandskraft von Schriftformklauseln	133
6.5.17.7 Anforderungen an die Organisation	134
6.5.18 Gerichtsstandsklausel	134
6.5.18.1 Zulässigkeit	134
6.5.18.2 Billigkeit einer Gerichtsstandsvereinbarung	135
6.5.18.3 Fehlen eines deutschen Gerichtsstandes	136
6.5.18.4 Wegfall oder Unkenntnis des deutschen Gerichtsstandes	136
6.5.18.5 Schiedsgerichtsklausel	136
6.5.19 Einseitige Änderung Allgemeiner Geschäftsbedingungen	136
6.5.19.1 Bezug auf jeweils gültige Fassung	137
6.5.19.2 Uneingeschränktes einseitiges Änderungsrecht	137
6.5.19.3 Spätere Änderung mit Genehmigungsfrist	137
6.5.20 Abwehrklauseln	138
6.5.20.1 Wirkung der Abwehrklauseln	138
6.5.20.2 Kontrolle der Abwehrklausel	139
6.5.20.3 Widerstreitende Abwehrklauseln	139
Kartellrecht	140
7.1 Grundzüge	140
7.1.1 Das neue und „Europäische“ Kartellrecht	141
7.1.2 Die Regeln des EG und der AEUV	141
7.1.3 Zwischenstaatlichkeit als Hürde	143
7.1.4 Deutsches oder Europäisches Kartellrecht?	143
7.2 Der relevante Markt	143
7.2.1 Relativität der Größe	144
7.2.2 Parameter der Marktdefinition	144
7.2.3 Methode „Marktgegenseite“ zur Marktdefinition	144
7.2.3.1 Der sachliche Markt	144
7.2.3.2 Der räumliche Markt	145
7.2.4 Spürbarkeit	145
7.2.5 Missbrauchswirkung einer Handlung	145
7.3 Der Missbrauch einer marktbeherrschenden Stellung	145
7.3.1 Adressat des Missbrauchsverbotes	146
7.3.2 Missbrauchshandlung	146
7.3.3 Keine objektive Rechtfertigung	147
7.4 Verbot wettbewerbsbeschränkender Vereinbarungen	147
7.4.1 Adressat: Unternehmen	147
7.4.2 Handlung	148
7.4.3 Spürbarkeit	148
7.4.4 Die Freistellung	148
7.4.4.1 Legalausnahme	149
7.4.4.2 Freistellungsverordnungen	149
7.5 Rechtsfolgen von Kartellrechtsverstößen	151
7.5.1 Hoheitliche Sanktionen	151
7.5.2 Zivilrechtliche Folgen	151
7.5.3 Absatz- und Kooperationsverträge	152
Kooperationsverträge	153
8.1 Kooperationsverträge allgemein	153
8.1.1 Sinn und Zweck von Kooperationen	154
8.1.2 Kooperation und Gelegenheitsgesellschaft	154
8.1.2.1 Grundregeln der Gesellschaft	154
8.1.2.2 Typische Kooperations-Gesellschaften	155
8.2 Das Joint-Venture	155
8.3 Die Rahmenvereinbarung	155
8.4 Wichtige Kooperationsverträge	156
Handelsvertreter/Vertragshändler	157
9.1 Kartellrechtliche Adressaten	157
9.1.1 Handelsvertreter als Unternehmer	157
9.1.2 Echter Handelsvertreter	158
9.1.3 Vertragshändler	158
9.2 Kartellrechtlich relevante Klauseln	158
9.2.1 Alleinbezugsverpflichtung	159
9.2.2 Wettbewerbsverbot	159
9.2.3 Wettbewerbsverbote im selektiver Vertrieb	160
9.2.4 Verbot des Parallelhandels	160
9.2.5 Preisbindung der 2. Hand	160
9.2.6 Kundenkreisbeschränkung	161
9.2.7 Alleinbelieferungsverpflichtung	161
9.2.8 Selektiver Vertrieb	161
9.2.9 Alleinbelieferungsverpflichtung	161
9.3 Vertragsrechtlich relevante Regeln	161
9.3.1 Vertragsgebiet	162
9.3.2 Eintrittsgeld	162
9.3.2.1 Eintritt für Alleinvertriebsrecht	162
9.3.2.2 Eintritt für Handelsvertreter	163
9.3.3 Vertragsgegenstand/Vertragsprodukte	163
9.3.4 Direktbelieferungsklausel	164
9.3.5 Lagerhaltung	164
9.3.6 Vergütung von Gewährleistungs- und Garantiearbeiten	164
9.3.7 Außerordentliche Kündigung wegen Nichterreichens von Absatzzielen	165
9.3.8 Vertrieb von Konkurrenzprodukten bei Ersatzteilen	166
9.3.9 Ausgleichsanspruch des Handelsvertreters	166
9.3.10 Ausgleichsanspruch des Vertragshändlers	167
9.3.10.1 Ausschluss der Datenweitergabe	167
9.3.10.2 Ausschluss der Ausgleichsanspruchs insgesamt	168
9.3.10.3 Ausschluss von Überhangprovision	168
9.3.11 Preisänderungsvorbehalt	169
9.3.12 Geschäftsveräußerung/Inhaberwechsel	169
9.3.13 Rücknahmepflichten	169
9.3.14 Alleinvertriebsrecht	170
9.3.15 Mindestabnahmeverpflichtung	170
9.3.16 Wettbewerbsverbot nach Vertragsende/Know-how	170
9.3.17 Salvatorische Klausel	171
Forschungs- und Entwicklungskooperation	172
10.1 Der Forschungs- und Entwicklungsvertrag	172
10.1.1 Vertragsrechtliche Vorüberlegungen	173
10.1.2 Kartellrechtliche Vorüberlegung	173
10.2 Die einzelnen Regeln des F&E-Vertrages	173
10.2.1 Leistungsrahmen	173
10.2.2 Mitwirkungspflicht	174
10.2.3 Bearbeitungszeit	174
10.2.4 Gewährleistung	174
10.2.5 Haftung	175
10.2.6 Recht am Ergebnis	175
10.2.7 Sicherung des Ergebnisses	176
10.2.8 Vergütung	176
10.2.9 Geheimhaltung	177
10.2.10 Datenschutz	177
10.2.11 Qualitätskontrollen	177
10.2.12 Aufbewahrung von Dokumenten und Protokollen	178
10.2.13 Kündigungsregeln	178
10.2.14 Gerichtsstandsklausel	178
10.2.15 Rechtswahl	179
Literatur	180

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