Familiendiskriminierungen bei Beendigung des Arbeitsverhältnisses.

Gesetzesreformvorschläge zur Familienförderung im deutschen Arbeitsrecht.

Autor	Katharina Dahm
Verlag	Duncker & Humblot GmbH
Erscheinungsjahr	2010
Reihe	Schriften zum Sozial- und Arbeitsrecht 290
Seitenanzahl	292 Seiten
ISBN	9783428533244
Format	PDF
Kopierschutz	Wasserzeichen
Geräte	PC/MAC/eReader/Tablet
Preis	109,90 EUR

Die wissenschaftliche Diskussion übersieht bislang das Problem der Diskriminierung von Arbeitnehmern wegen ihrer familiären Bindungen, obwohl die Familie angesichts der demografischen Entwicklung in der gesellschaftspolitischen Diskussion gegenwärtig eine besondere Rolle spielt und ein Zusammenhang zwischen der Arbeitsplatzsicherheit und der Geburtenrate besteht: Nach Angabe des Bundesinstituts für Bevölkerungsforschung verzichten mehr als die Hälfte der in Partnerschaft lebenden 20- bis 49-Jährigen auf ein (weiteres) Kind, weil sie Angst um ihren Arbeitsplatz oder den des Partners haben. Daher untersucht Katharina Dahm den momentanen gesetzlichen Arbeitnehmerschutz bei Beendigung des Arbeitsverhältnisses auf Familiendiskriminierungen: durch die praktische Interpretation des § 1 III KSchG, durch § 622 II BGB und durch §§ 1a, 9, 10 KSchG (i.V.m. § 113 BetrVG a. E.). Die Autorin stellt dafür in Anlehnung an die Zwei-Stufen-Prüfung des Art.3 I, III GG in einem ersten Schritt die Benachteiligung auf Grund familiärer Bindungen dar und prüft jeweils anschließend deren Rechtfertigung. Sie kommt zu dem Ergebnis, dass Familiendiskriminierungen sowohl im gesetzlichen Kündigungsschutz als auch im Abfindungsrecht zu finden sind und diese vor allem zugunsten von ungerechtfertigten Altersprivilegien vorkommen. Wie diese Situation im Sinne der Familienförderung de lege ferenda verbessert werden kann, beantwortet Katharina Dahm durch den wortgenauen Vorschlag von Gesetzesreformen. Diese Gesetzesreformvorschläge untermauert sie mit Argumenten und befragt zum Nachweis deren Praktikabilität und gesellschaftlicher Akzeptanz die Preisträger des Arbeitgeberwettbewerbs 'Erfolgsfaktor Familie'. Das Werk ist eine geglückte Synthese zwischen einer ideenreichen, systematischen Untersuchung des gesetzlichen Kündigungsschutzes und des Abfindungsrechts sowie einer überzeugenden Umsetzung fundierter Reformüberlegungen.

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Inhaltsverzeichnis

Vorwort	8
Inhaltsverzeichnis	10
Abbildungsverzeichnis	16
A. Einleitung	18
I. Problematik	18
1. Die demografische Entwicklung	20
2. Steuerungsmöglichkeit des Arbeitsrechts	23
3. Effektivität einer Arbeitsrechtsreform	26
II. Begriffsbestimmungen	29
1. Der Begriff der "Familie"	29
a) Historische Bedeutung	29
b) Juristische Bedeutung	31
c) Soziologische Bedeutung	33
d) Eigener Definitionsansatz: Kindesunterhaltspflichten	34
aa) Gesetzliche Kindesunterhaltspflichten	35
(1) Tatsächliche Erfüllung der gesetzlichen Kindesunterhaltspflichten	36
(2) Gesetzliche Unterhaltspflicht für volljährige Kinder	37
bb) Vertragliche Unterhaltsverpflichtungen	40
cc) Zwischenergebnis	42
dd) Eltern mit beendeten Kindesunterhaltspflichten	42
ee) Großeltern	43
ff) Patchwork- und Stiefeltern	43
gg) Adoptiveltern	45
hh) Pflegeeltern	45
e) Zwischenergebnis	47
2. "Ältere"	48
3. "Benachteiligung" und "Diskriminierung"	52
III. Zwischenergebnis/Vorgehensweise	52
B. Arbeitsrechtliche Familiendiskriminierungen	54
I. Gesetzliche Diskriminierung durch § 1 III KSchG	54
1. Überblick: Sozialauswahl	55
2. Punkteschemata in der Sozialauswahl	56
a) Auswertung der Rechtsprechung der letzten 25 Jahre	56
b) Verschwindend geringe Berücksichtigung der Unterhaltspflichten	66
3. Benachteiligung	67
4. Rechtfertigung	69
a) Normzweck	69
aa) Die Schutzbedürftigkeit älterer Arbeitnehmer	71
(1) Der jüngere Arbeitnehmer als besserer Beschäftigter?	71
(2) Aktuelle Arbeitsmarktlage	74
bb) Zwischenergebnis	80
b) Gesetzesbegründung	81
c) § 10 und § 5 AGG	82
aa) Anwendbarkeit des AGG auf Kündigungen	83
bb) Rechtfertigung der Ungleichbehandlung durch § 10 AGG	85
cc) Rechtfertigung durch § 5 AGG	88
d) Anderweitige gesetzgeberische Wertungen	90
aa) Schutzzweck	92
(1) Schutzzweck Sozialauswahl (§ 1 III KSchG)	92
(2) Schutzzweck Wartefrist (§ 1 I KSchG)	93
(3) Schutzzweck § 1a II und § 10 I, II KSchG	96
(4) Schutzzweck § 622 II S. 1 BGB	96
(5) Schutzzweck § 622 II S. 2 BGB	97
(6) Zwischenergebnis	98
bb) Unklare Rechtfertigungslage der vergleichbaren Normen	98
cc) Möglichkeit der Wertungsübertragung	98
dd) Zirkelschluss	99
ee) Zwischenergebnis	100
e) Nachrücken der jüngeren Generation/Generationengerechtigkeit	100
f) Betriebszugehörigkeit als Rechtsgut i.S. des § 823 I BGB	101
g) Kein Ursprung im Arbeitsverhältnis	103
aa) Zusammenhang der Unterhaltspflichten mit dem Arbeitsverhältnis	104
bb) Zusammenhang des Lebensalters mit dem Arbeitsverhältnis	107
cc) Berücksichtigung sonstiger persönlicher Daten	108
dd) Zwischenergebnis	108
h) Praktikabilität	109
aa) Gesetzliche (Kindes-)Unterhaltspflichten	109
bb) Irrelevanz der tatsächlichen Unterhaltszahlungen	110
cc) Umfang oder Anzahl der gesetzlichen Unterhaltspflichten ("Doppelverdienst")	111
dd) Zeitpunkt der Feststellung der Unterhaltspflichten	115
ee) Feststellung der Unterhaltspflichten	116
(1) Die Angaben auf der Lohnsteuerkarte	116
(2) Informationsobliegenheit des Arbeitgebers über die Lohnsteuerkarte hinaus	119
(3) Informationserlangung des Arbeitgebers	120
ff) Fehlerhafte Informationserlangung und Nachweismöglichkeiten	122
gg) Zwischenergebnis	123
i) Das Arbeitsverhältnis als Austauschverhältnis	124
j) Fürsorgepflicht des Arbeitgebers	125
k) Kollektivrechtliche Wertungen	127
aa) Legitimation staatlicher Gesetze durch Tarifrecht?	128
bb) Rechtmäßigkeit vergleichbarer tariflicher Wertungen	131
cc) Zirkelschluss	133
dd) Zwischenergebnis	133
5. Zwischenergebnis	134
II. Gesetzliche Diskriminierung durch § 622 II BGB	135
1. Benachteiligung	135
2. Rechtfertigung § 622 II S. 1 BGB	136
a) Normzweck des § 622 II S. 1 BGB	137
b) Gesetzesbegründung	139
c) Anderweitige gesetzgeberische Wertungen	140
aa) Unklare Rechtfertigungslage der vergleichbaren Normen	141
bb) Zirkelschluss	141
cc) Zwischenergebnis	142
d) Das Arbeitsverhältnis als Austauschverhältnis	142
aa) Arbeitnehmernachteile aus langer Betriebszugehörigkeit	143
(1) Flexibilitätsverlust	143
(2) Ausgleichsbedarf des Flexibilitätsverlustes	146
(3) Ausgleich per Gesetz?	147
(4) Zwischenergebnis	148
bb) Belohnung des Beitrags zum Unternehmensgewinn	148
cc) Entschädigung für die Enttäuschung des Bestandsvertrauens	149
(1) Objektiv zu bewertender Vertrauenstatbestand	150
(2) Verantwortung des Arbeitgebers	151
(3) Schutzbedürftigkeit des Arbeitnehmers	152
(4) Zu berücksichtigendes Bestandsvertrauen des Arbeitgebers	152
(5) Zwischenergebnis	153
dd) Ausgleich für den Verlust des erarbeiteten Besitzstandes	153
ee) Zwischenergebnis	154
e) §§ 10, 5 AGG	154
f) Kollektivrechtliche Wertungen	156
3. Zwischenergebnis	157
4. Rechtfertigung § 622 II S. 2 BGB	158
a) Gesetzesbegründung	158
aa) Schutzbedürftigkeit älterer Arbeitnehmer	158
bb) Bessere Vermittelbarkeit junger Beschäftigter	159
cc) Gewünschte Wanderschaft	160
b) Anderweitige gesetzgeberische Wertungen	162
c) Rechtfertigung durch § 10 oder § 5 AGG	163
d) Kollektivrechtliche Wertungen	165
e) Nachrücken der jüngeren Generation/Generationengerechtigkeit	167
5. Zwischenergebnis	167
III. Gesetzliche Diskriminierung nach §§ 1a II und 10 KSchG	168
1. Benachteiligung	168
2. Rechtfertigung	172
a) Abfindungszweck	172
aa) §§ 9, 10 KSchG	172
(1) Zukunftsbezogene Überbrückungsfunktion	173
(2) Rechtfertigung mittels Überbrückungsfunktion	177
(3) Befriedungsfunktion	179
bb) § 1a KSchG	180
cc) Nachteilsausgleich, § 113 BetrVG	181
dd) Zwischenergebnis	182
b) Die Abfindung im Austauschverhältnis	183
aa) Sozialer Besitzstand	184
bb) Enttäuschtes Bestandsvertrauen	185
c) Betriebszugehörigkeit als Rechtsgut i.S. des § 823 I BGB	185
d) Rechtfertigung durch §§ 10 oder 5 AGG	185
e) Anderweitige gesetzgeberische Wertungen	188
f) Kollektivrechtliche Wertungen	189
g) Nachrücken der jüngeren Generation/Generationengerechtigkeit	193
3. Zwischenergebnis	194
IV. Zwischenergebnis	194
C. Lösungsmöglichkeiten	196
I. § 1 III KSchG	196
1. Vorschlag einer Gesetzesänderung	196
2. Unterstützende Argumente	197
a) Wortlaut	198
b) Systematik	201
c) Funktion des Arbeitsrechts	201
d) Art. 6 I GG	205
e) Kein Verstoß gegen Art. 2 I GG und das BDSG	206
f) Abbau von Schutzvorschriften als effektivster Schutz älterer Arbeitnehmer	208
g) Vorbildfunktion des Gesetzgebers	209
aa) Tarifpolitik	209
bb) Betriebspolitik	211
cc) Zwischenergebnis	212
h) AGG-Konformität	212
aa) Beendigung der AGG-Widrigkeit	212
bb) Keine mittelbaren Diskriminierungen	213
(1) Mittelbare Diskriminierung auf Grund des Geschlechts	213
(2) Auf Grund des Alters	214
(3) Auf Grund der sexuellen Identität	215
i) Wertungen der Unterhaltsrechtsreform	216
j) Arbeitsrechtliche Wertungen/ArbVG	217
k) Arbeitgeberinteressen	218
aa) Keine Berücksichtigung der Personalstruktur bei der Sozialdatengewichtung	219
bb) Das Sicherungsmittel § 1 III S. 2 KSchG	220
cc) Zwischenergebnis und Arbeitgeberbefragung	221
3. Zwischenergebnis	221
II. § 622 II S. 1 BGB	222
1. Vorschlag einer Gesetzesänderung	222
2. Unterstützende Argumente	224
a) Rechtsprechung des BVerfG zu § 622 BGB a.F.	226
b) Arbeitsrechtliche Wertungen (§ 1 III KSchG)/ArbVG	227
c) Arbeitgeberinteressen	228
aa) Verletzung der Unternehmerfreiheit aus Art. 12 I GG	228
(1) Verfassungsmäßigkeit des § 14 MuSchG	229
(2) Vergleich mit anderen gesetzlichen Arbeitgeberbelastungen	231
bb) Betriebswirtschaftliche Betrachtung	232
(1) Leichtere Rekrutierung in Deutschland	233
(2) Effizienzsteigerung/Kosten-Nutzen-Analyse	234
(3) Deutung des tatsächlichen Marktverhaltens?	234
cc) Zwischenergebnis und Arbeitgeberbefragung	235
d) AGG-Konformität	235
3. Zwischenergebnis	236
III. § 622 II S. 2 BGB	236
1. Vorschlag einer Gesetzesänderung	236
2. Unterstützende Argumente	237
a) Arbeitgeberinteressen	238
b) Wertungen des Arbeitsrechts/ArbVG	238
3. Zwischenergebnis	239
IV. §§ 1a II und 10 KSchG	240
1. Vorschlag einer Gesetzesänderung	240
2. Unterstützende Argumente	242
a) Ungerechtfertigte dreifache Berücksichtigung des Lebensalters	243
b) Arbeitgeberinteressen	244
c) AGG-Konformität	244
d) Wertungen des Arbeitsrechts/ArbVG	245
3. Zwischenergebnis	246
D. Endergebnis	248
I. § 1 III KSchG	249
II. § 622 II S. 1 und S. 2 BGB	251
III. §§ 1a II, 10 KSchG	253
Anhang	256
I. Befragung der Preisträger "Erfolgsfaktor Familie" 2008	256
II. E-Mail Korrespondenzen	262
Literaturverzeichnis	264
Sachregister	280

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