| Vorwort | 6 |
| Inhaltsverzeichnis | 8 |
| Einleitung | 20 |
| 1. Problemstellung | 20 |
| 2. Ziel und Umfang der Untersuchung | 21 |
| 3. Gang der Untersuchung | 21 |
| 1. Teil: Historische Entwicklung | 23 |
| 1. Kapitel: Ausgangssituation der Sparkassen | 23 |
| 2. Kapitel: Verlauf der Sparkassenkrise | 24 |
| A. Erste Anzeichen für das Aufkommeneiner Krise im Sparkassensektor (1965 bis 1979) | 24 |
| I. Zinssteigerungen | 24 |
| II. Einführung neuer Anlageprodukte | 25 |
| III. Variabel verzinsliche Darlehen | 26 |
| IV. Sekundärmarkt für Sparkassen | 26 |
| 1. Fannie Mae | 27 |
| 2. Ginnie Mae | 27 |
| 3. Freddie Mac | 28 |
| B. Ausbruch der Sparkassenkrise und Deregulierung des Sparkassensektors (1980 bis 1982) | 29 |
| I. Faktische Insolvenz vieler Sparkassen | 29 |
| II. Deregulierung des Sparkassensektors | 30 |
| 1. Aktivgeschäft | 31 |
| 2. Passivgeschäft | 32 |
| 3. Wirkungen | 32 |
| III. Absenkung aufsichtsrechtlicher Standards | 34 |
| C. Erholung der Sparkassenbranche (1983 bis 1984) | 34 |
| D. Zweiter Höhepunkt der Sparkassenkrise und Reregulierung des Sparkassensektors (1985 bis 1988) | 36 |
| I. Aufkommen einer erneuten Krise im Sparkassensektor | 36 |
| II. Spekulative Anlagestrategien und Insidergeschäfte | 38 |
| III. Reregulierung aufsichtsrechtlicher Standards | 39 |
| IV. Abwicklung insolventer Sparkassen | 39 |
| E. Überwindung der Sparkassenkrise (1989 bis 1995) | 41 |
| I. Rücknahme der Deregulierungsvorschriften | 41 |
| II. Abwicklungsgesellschaft Resolution Trust Corporation | 41 |
| 1. „purchase & assumption“ Transaktionen | 42 |
| a) Verkauf der Sparkassen als Ganzes | 43 |
| b) Getrennter Verkauf von Aktiva und Passiva | 43 |
| c) Verkauf einzelner Niederlassungen | 44 |
| 2. „accelerated resolution program“ | 45 |
| 3. Joint Ventures | 46 |
| 4. Management von NPL | 46 |
| 5. Verbriefungen | 47 |
| 3. Kapitel: Zusammenfassung und Fazit | 48 |
| 2. Teil: Grundlagen | 50 |
| 1. Kapitel: Begriffsbestimmung | 50 |
| A. Wirtschaftlicher Ansatz | 51 |
| B. Juristischer Ansatz | 53 |
| I. Zahlungsverzug | 53 |
| II. Verschlechterung der Vermögensverhältnisse oder der bestellten Sicherheiten | 54 |
| 1. Verschlechterung der Vermögen | 54 |
| 2. Verschlechterung der Sicherheiten | 55 |
| 3. Gefährdung der Rückerstattung des Darlehens | 55 |
| C. Wertung der Ansätze und Begriffsbestimmung | 56 |
| 2. Kapitel: Marktteilnehmer | 57 |
| A. Verkäufer | 57 |
| B. Käufer | 57 |
| C. Dienstleister | 58 |
| 3. Kapitel: Ausgangslage und Motivation der Verkäufer | 58 |
| 4. Kapitel: Kreditarten | 59 |
| A. Private immobilienbesicherte Darlehen | 59 |
| B. Gewerbliche immobilienbesicherte Darlehen | 60 |
| C. Firmenkredite | 60 |
| 5. Kapitel: Umfang und Durchführung einer NPL-Transaktion | 61 |
| 3. Teil: Exit-Strategien | 63 |
| 1. Kapitel: True Sale | 63 |
| A. Bestimmung des Kaufgegenstandes | 64 |
| B. Übertragung des notleidenden Kredits | 66 |
| I. Abtretung der Forderungen aus dem Darlehensverhältnis | 66 |
| 1. Abtretbarkeit und Abtretungsverbot | 66 |
| 2. Bestimmtheits- bzw. Bestimmbarkeitsgebot | 70 |
| II. Übernahme des Darlehensvertrages | 72 |
| 1. Einwilligung | 73 |
| a) Einwilligung in den AGB | 73 |
| b) Widerruf | 74 |
| aa) Ausschluss des Widerrufs kraft Gesetz | 75 |
| bb) Ausschluss des Widerrufs durch Rechtsgeschäft | 77 |
| c) Einwilligung im Insolvenzverfahren | 78 |
| 2. Genehmigung | 79 |
| a) Konkludente Genehmigung | 79 |
| b) Schweigen als Genehmigung | 80 |
| c) Genehmigungspflicht gemäß § 242 BGB | 81 |
| 3. Umdeutung | 82 |
| a) Objektive Komponente | 83 |
| b) Subjektive Komponente | 84 |
| C. Übertragung der Sicherheiten | 84 |
| I. Übertragung akzessorischer Sicherheiten | 85 |
| II. Übertragung nicht akzessorischer Sicherheiten | 86 |
| 1. Teilabtretung von Forderungen | 86 |
| 2. Abtretung künftiger Forderungen | 86 |
| 3. Erhalt der Zweckbindung der Grundschuld | 87 |
| III. Treuhandvereinbarung bei Buchrechten | 89 |
| 1. Ausgestaltung der Treuhandvereinbarung | 89 |
| 2. Haftungsumfang des dinglichen Rechts | 90 |
| 3. Insolvenzfestigkeit von Treuhandabreden, Refinanzierungsregister | 91 |
| a) Eintragungsfähigkeit | 91 |
| b) Refinanzierungsunternehmen | 92 |
| c) Zweckgesellschaft | 92 |
| d) Refinanzierungsmittler | 93 |
| e) Anwendbarkeit der Vorschriften auf andere Refinanzierungsvorgänge | 93 |
| D. Wirksamkeit des Darlehensverhältnisses | 94 |
| E. Gewährleistungsrechte | 94 |
| I. Selbstständiges Garantieversprechen (§ 311 Abs. 1 BGB) | 94 |
| 1. Regelungen auf Tatbestandsseite | 95 |
| 2. Regelungen auf Rechtsfolgenseite | 95 |
| II. Ausgestaltung der Gewährleistungsrechte auf Grund der gesetzlichen Regelungen (§§ 453, 433 ff. BGB) | 97 |
| F. Datenschutz und Bankgeheimnis | 97 |
| I. Bankgeheimnis | 98 |
| 1. Inhalt und Umfang des Bankgeheimnisses | 98 |
| 2. Durchbrechung des Bankgeheimnisses | 99 |
| a) Einwilligung | 99 |
| b) Güterabwägung | 99 |
| c) Gesetzliche Bestimmung | 101 |
| 3. Bundesdatenschutzgesetz | 103 |
| a) Verhältnis zum Bankgeheimnis | 103 |
| b) Anwendungsbereich | 104 |
| c) Geschützte Daten | 104 |
| d) Weitergabe von Daten | 104 |
| G. Regulatorische Aspekte | 105 |
| I. Bankaufsichtsrechtliche Aspekte | 106 |
| 1. Kreditgeschäft (§ 1 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 KWG) | 106 |
| 2. Revolvinggeschäft (§ 1 Abs. 1 S. 2 Nr. 7 KWG) | 107 |
| II. Rechtsdienstleistungsgesetz | 108 |
| H. Insolvenzrecht | 109 |
| J. Steuerrecht | 110 |
| I. „MKG-Factoring-Entscheidung“ des EuGH | 110 |
| II. Schreiben des Bundesministeriums der Finanzen | 111 |
| 1. Anwendungsbereich | 111 |
| 2. Stellungnahme | 113 |
| 2. Kapitel: Debt-to-equity Swap | 116 |
| A. Vereinfachte Kapitalherabsetzung | 117 |
| I. Zweck der Kapitalherabsetzung | 117 |
| 1. Ermittlung eines Verlustes | 117 |
| 2. Dauerhaftigkeit des Verlustes | 118 |
| 3. Feststellung des Verlustes | 118 |
| 4. Aufnahme des Zwecks der Kapitalherabsetzung in den Hauptversammlungsbeschluss | 119 |
| II. Höhe der Kapitalherabsetzung | 120 |
| III. Vorherige Auflösung von Reserven | 121 |
| IV. Rückwirkung der vereinfachten Kapitalherabsetzung | 123 |
| B. Kapitalerhöhung | 123 |
| I. Sacheinlage | 123 |
| 1. Einlagefähigkeit | 123 |
| 2. Forderungsbewertung | 124 |
| 3. Sacheinlagebericht | 125 |
| 4. Prüfung der Sacheinlage | 125 |
| 5. Differenzhaftung | 125 |
| 6. Vollzug | 126 |
| II. Kapitalerhöhungsbeschluss und Bezugsrechtsausschluss | 126 |
| 1. Aktiengesellschaft | 127 |
| a) Voraussetzungen des Bezugsrechtsausschlusses | 127 |
| aa) Gesellschaftsinteresse | 127 |
| bb) Verhältnismäßigkeit | 128 |
| b) Erleichterter Bezugsrechtsausschluss | 129 |
| c) Anfechtbarkeit und Nichtigkeit des Beschlusses | 130 |
| 2. GmbH | 132 |
| III. Rückwirkung der Kapitalerhöhung | 133 |
| C. Die Treuepflicht des Gesellschafters im Sanierungsfall | 134 |
| D. Beachtung der Vorschriften zum Eigenkapitalersatzrecht –Neuerungen durch MoMiG | 137 |
| I. Voraussetzungen für die Anwendungen des Eigenkapitalersatzrechts (§§ 32a, 32b GmbHG) | 138 |
| 1. Krise der Gesellschaft | 138 |
| a) Insolvenzreife | 138 |
| aa) Überschuldung | 138 |
| (1) Rechtslage bis zum 17. Oktober 2008 und ab dem 1. Januar 2011 | 139 |
| (a) Überschuldungsbilanz | 139 |
| (b) Aktiva | 139 |
| (c) Passiva | 140 |
| (2) Rechtslage ab 18. Oktober 2008 bis 31. Dezember 2010 | 142 |
| bb) Zahlungsunfähigkeit | 143 |
| (1) Liquiditätsbilanz | 143 |
| (a) Verfügbare Zahlungsmittel | 143 |
| (b) Zahlungsverpflichtungen | 143 |
| (2) Geringfügigkeit | 146 |
| (3) Abgrenzung zur Zahlungsstockung | 147 |
| b) Kredit- oder Überlassungsunwürdigkeit | 147 |
| 2. Gesellschafterleistung | 148 |
| a) Darlehensgewährung | 149 |
| b) Stehenlassen eines Darlehens | 149 |
| aa) Handlungsmöglichkeit des Gesellschafters | 150 |
| bb) Möglichkeit des Gesellschafters, die Krise zu erkennen | 151 |
| cc) Sonderfälle | 151 |
| c) Sonstige Finanzierungshilfen | 153 |
| II. Kleinbeteiligungs- und Sanierungsprivileg | 154 |
| 1. Kleinbeteiligungsprivileg (§ 32a Abs. 3 S. 2 GmbHG) | 154 |
| a) Überschreiten der 10 %-Schwelle | 154 |
| b) Unterschreiten der 10 %-Schwelle | 155 |
| c) Geschäftsführerstellung | 155 |
| d) Fehlende mitunternehmerische Verantwortung | 156 |
| 2. Sanierungsprivileg (§ 32a Abs. 3 S. 3 GmbHG) | 156 |
| a) Sanierungsgesellschafter | 157 |
| aa) Vorherige Kleinbeteiligung | 157 |
| bb) Vorherige unternehmerische Beteiligung | 158 |
| cc) Darlehensgeber | 159 |
| b) Anteilserwerb | 160 |
| c) Sanierungszweck | 161 |
| d) Gegenstand der Privilegierung | 162 |
| e) Dauer der Privilegierung | 163 |
| III. Anwendung von §§ 30, 31 GmbHG | 165 |
| IV. Anwendung der Vorschriften überden Eigenkapitalersatz auf die Aktiengesellschaft | 165 |
| V. Änderungen des Eigenkapitalersatzrechts durch das MoMiG | 166 |
| 1. Nachrang des Gesellschaftsgläubigers (§ 39 Abs. 1 Nr. 5 InsO) | 167 |
| 2. Sanierungsprivileg (§ 39 Abs. 4 InsO) | 168 |
| 3. Kleinbeteiligtenprivileg (§ 39 Abs. 5 InsO) | 170 |
| 4. Übergangsvorschriften | 170 |
| E. Sonderfall börsennotierte Aktiengesellschaft | 170 |
| I. Pflicht zur Veröffentlichung des Kontrollerwerbs und der Abgabe eines Übernahmeangebots nach § 35 WpÜG | 171 |
| 1. Kontrollerwerb | 171 |
| 2. Zurechnung von Stimmrechten nach § 30 Abs. 1 WpÜG | 171 |
| 3. Zurechnung von Stimmrechten nach § 30 Abs. 2 WpÜG(Acting in concert) | 171 |
| II. Sanierungsprivileg des § 37 Abs. 1 WpÜG i.V.m.§ 9 S. 1 Nr.3 WpÜGAngebV | 173 |
| 1. Befreiungstatbestand des § 9 S. 1 Nr. 3 WpÜGAngebV | 173 |
| a) Sanierungbedürftigkeit | 173 |
| b) Sanierungsfähigkeit | 176 |
| c) Sanierungsabsicht und Sanierungskonzept | 177 |
| d) Sanierungsbeitrag des Antragstellers | 178 |
| 2. Antrag bei der BaFin auf Befreiung von den Pflichtennach § 35 Abs. 1 und 2 WpÜG | 178 |
| 3. Rechtsfolgen | 180 |
| a) Aufschiebende Wirkung des Antrags | 180 |
| b) Ermessensentscheidung der BaFin | 181 |
| c) Dauer des Sanierungsprivilegs | 182 |
| aa) Befreiungsbescheid mit Widerrufsvorbehalt | 183 |
| bb) Rücknahme oder Widerruf des Befreiungsbescheides gemäß §§ 48, 49 VwVfG | 184 |
| 4. Exkurs: Verhältnis zu § 15 WpHG in Bezug auf den Bieter | 184 |
| 3. Kapitel: Outsourcing | 186 |
| A. Bankaufsichtsrechtliche Beurteilung | 187 |
| I. Anwendungsbereich | 187 |
| II. Begriff der Auslagerung | 188 |
| 1. Anderes Unternehmen | 188 |
| 2. Auslagerungsfähige Aktivitäten und Prozesse | 189 |
| a) Leitungsaufgaben der Geschäftsführung | 189 |
| b) Delegation der Verantwortung | 190 |
| 3. Prozesse und Aktivitäten im Zusammenhang mit der Durchführung von Bankgeschäften, Finanzdienstleistungen oder sonstigen institutstypischen Dienstleistungen | 190 |
| 4. Wesentlichkeit der Auslagerung | 191 |
| 5. Auftragsverhältnis | 192 |
| III. Ordnungsmäßigkeit der Auslagerung | 193 |
| 1. Mindestinhalt des Auslagerungsvertrags | 193 |
| 2. Organisatorische Anforderungen | 196 |
| a) Anforderungen nach § 25a Abs. 2 S. 1 KWG | 196 |
| aa) Auswahl des Auslagerungsunternehmens | 196 |
| bb) Steuerung und Überwachung des Auslagerungsunternehmens | 196 |
| cc) Datenschutz | 197 |
| (1) Geltung des Bankgeheimnisses innerhalb des Konzerns | 197 |
| (2) Durchbrechung des Bankgeheimnisses bei Auslagerung der Intensivbetreuung und des Problemkreditmanagements nach § 25a Abs. 2 KWG | 198 |
| dd) Notfallkonzept | 199 |
| b) Anforderungen des § 25a Abs. 2 S. 2 KWG | 200 |
| IV. Auslagerung im Konzern | 200 |
| B. Arbeitsrechtliche Beurteilung | 201 |
| I. Betriebsübergang nach § 613a BGB | 201 |
| 1. Vorliegen einer wirtschaftlichen Einheit | 201 |
| 2. Übergang der wirtschaftlichen Einheit unter Wahrung ihrer Identität | 202 |
| 3. Betriebsinhaberwechsel | 204 |
| 4. Übergang durch Rechtsgeschäft | 204 |
| 5. Besonderheiten bei Betriebsübergang nach dem Umwandlungsrecht | 206 |
| a) § 324 UmwG | 206 |
| b) Verhältnis zu § 126 Abs. 1 Nr. 9 UmwG | 208 |
| II. Rechtsfolgen des Betriebs-/ Betriebsteilübergangs | 208 |
| 1. Individualrechtliche Wirkungen | 208 |
| a) Übergang des Arbeitsverhältnisses | 209 |
| b) Unterrichtung des Arbeitnehmers | 210 |
| aa) Zeitpunkt des Übergangs | 210 |
| bb) Grund für die Übertragung | 210 |
| cc) Rechtliche, wirtschaftliche und soziale Folgen des Übergangs | 211 |
| dd) Konkrete, hinsichtlich des einzelnen Arbeitnehmers in Aussicht stehende Maßnahmen | 212 |
| c) Widerspruchsrecht des Arbeitnehmers | 213 |
| aa) Form | 213 |
| bb) Frist | 214 |
| cc) Verzicht | 215 |
| dd) Kollektive Ausübung des Widerspruchsrecht | 215 |
| ee) Rückwirkung des Widerspruchs | 217 |
| d) Gefahr der betriebsbedingten Kündigung | 220 |
| 2. Kollektivrechtliche Wirkungen | 221 |
| a) Tarifverträge | 221 |
| aa) Firmentarifverträge | 222 |
| bb) Verbandstarifve | 222 |
| cc) Andere tarifvertragliche Regelung beim Erwerber | 222 |
| dd) Arbeitsvertragliche Bezugnahmeklauseln | 224 |
| (1) Statische Bezugnahmeklauseln | 224 |
| (2) Dynamische Bezugnahmeklauseln | 224 |
| (a) Bisherige Rechtsprechung | 225 |
| (b) Änderung der Rechtsprechung | 226 |
| (c) Kritik | 226 |
| ee) Besonderheiten beim Betriebsübergang nach UmwG | 228 |
| (1) Firmentarifverträge | 228 |
| (a) Zulässigkeit der Vertragsübernahme | 229 |
| (b) Anwendbarkeit von § 4 Abs. 5 TVG | 230 |
| (c) Folgen für die beim Erwerber bereits vorhandenen Arbeitnehmer | 230 |
| (2) Verbandstarifverträge | 232 |
| b) Betriebsvereinbarungen | 233 |
| aa) Einzelbetriebsvereinbarung | 233 |
| (1) Betriebs- und Betriebsteilbegriff des BetrVG | 234 |
| (2) Betriebsidentität | 235 |
| (a) Organisatorisch selbstständige Weiterführung eines Betriebsteils beim Erwerber | 235 |
| (aa) Meinungsstand | 235 |
| (bb) Kritik | 236 |
| (cc) Eigener Ansatz | 237 |
| (b) Weiterführung als eigenständiger Betriebsteil | 238 |
| (c) Eingliederung in den Erweberbetrieb | 238 |
| (3) Konzerninterne Umstrukturierungen | 238 |
| bb) Gesamtbetriebsvereinbarung | 239 |
| cc) Konzernbetriebsvereinbarungen | 240 |
| dd) Verdrängung durch eine andere Betriebsvereinbarung (§ 613a Abs. 1 S. 3 BGB) | 240 |
| c) Individualrechtliche Weitergeltung (§ 613a Abs. 1 S. 2 BGB) | 241 |
| Literaturverzeichnis | 242 |
| Sachwortverzeichnis | 252 |
