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Sorgfalts- und Loyalitätspflichten im Investmentrecht.

Eine rechtsvergleichende Untersuchung des Investmentrechts in den Vereinigten Staaten von Amerika und in Deutschland.

Autor	Joachim Schelm
Verlag	Duncker & Humblot GmbH
Erscheinungsjahr	2010
Reihe	Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht 18
Seitenanzahl	166 Seiten
ISBN	9783428524662
Format	PDF
Kopierschutz	Wasserzeichen
Geräte	PC/MAC/eReader/Tablet
Preis	69,90 EUR

Joachim Schelm untersucht zwei zentrale Einzelfragen des Investmentrechts, um Defizite und Weiterentwicklungsmöglichkeiten des gegenwärtigen investmentrechtlichen Anlegerschutzes aufzuzeigen. Hierbei handelt es sich zum einen um die Frage, ob und inwieweit die von einer Kapitalanlagegesellschaft getroffenen Anlageentscheidungen jenseits der durch das Investmentgesetz vorgegebenen qualitativen und quantitativen Beschränkungen einer gerichtlichen Überprüfung zugänglich sind. Zum anderen untersucht der Autor, ob das Investmentgesetz bei Interessenkonflikten der Kapitalanlagegesellschaft ein ausreichendes Instrumentarium bereithält, um den Schutz der Anleger gegen eine Benachteiligung zu gewährleisten, oder ob es weiterer Schutzmechanismen bedarf. Da die Fragen der Sorgfalts- und Loyalitätspflicht der Fondsverwaltung im Investmentrecht der Vereinigten Staaten von Amerika besonders differenziert konkretisiert wurden, ist die Arbeit als Rechtsvergleich ausgestaltet. Die vergleichende Analyse des US-amerikanischen Rechts nimmt einen breiten Raum ein.

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Inhaltsverzeichnis

Vorwort	6
Inhaltsverzeichnis	8
A. Einleitung und Grundlagen	14
I. Einleitung	14
1. Anlegerschutz im Investmentrecht	14
2. Anlageentscheidungen der Kapitalanlagegesellschaft als Gegenstand der Untersuchung	15
a) Ziel der Untersuchung	15
b) Gesetzliche Vorgaben	15
aa) Sorgfaltspflicht	15
bb) Loyalitätspflicht	16
cc) Konkretisierung des § 9 InvG	16
c) Gang der Untersuchung	16
II. Aufbau und Regulierung der Investmentfonds in Deutschland	17
1. Aufbau der Investmentfonds nach dem InvG	17
a) Kapitalanlagegesellschaft	17
b) Sondervermögen	18
c) Depotbank	19
2. Vertragliche Beziehungen	20
a) Vertrag zwischen Kapitalanlagegesellschaft und Anteilsinhaber	20
b) Vertrag zwischen Kapitalanlagegesellschaft und Depotbank	20
3. Pflichten der Kapitalanlagegesellschaften	20
a) Anlage- und Verwaltungspflichten	21
b) Pflicht zur Interessenwahrung	21
4. Anlegerschutz nach dem InvG	22
a) Treuhandkonstruktion des Sondervermögens	22
b) Kontrolle der Kapitalanlagegesellschaft durch die Depotbank	22
c) Mögliche Anlagegegenstände	22
d) Publizitäts- und Rechnungslegungsvorschriften	23
e) Schutz des Sondervermögens gegen Missbrauch und Insolvenz	23
III. Aufbau der Investmentgesellschaften in den Vereinigten Staaten von Amerika	23
1. Rechtsformen der Investment Company	23
a) Investment Companies in Form der Corporation	24
b) Investment Companies in Form des Trusts	25
c) Unterschiede zwischen Trust und Corporation	28
d) Leitungsorgane und Externalisierung von Leitungsfunktionen	30
2. Rechtsquellen im Investmentrecht	31
a) Staatenrecht	31
b) Der Investment Advisers Act von 1940	31
aa) Regelungsphilosophie	32
bb) Registrierung als Kernvoraussetzung	32
cc) Kompetenzen der S.E.C. nach dem I.A.A.	33
c) Der Investment Company Act von 1940	33
aa) Face Amount Certificate Companies	33
bb) Unit Investment Trusts	34
cc) Management Companies	34
B. Sorgfaltspflicht und Kontrolle der Anlageentscheidungen	36
I. Deutschland	36
1. Rechtsquellen	36
a) Anlagegrenzen	36
b) Generalklausel	37
2. Konkretisierung und Justiziabilität der Sorgfaltspflichten der Fondsverwaltung	38
a) Organisation	38
b) Entscheidungsvorbereitung	38
c) Anlageentscheidungen	39
II. USA	41
1. Rechtsquellen	41
2. Die Überprüfbarkeit der Anlageentscheidung nach (klassischem) Trust-Recht	42
a) Legal List und Prudent Person Standard	42
b) Die Herausbildung des Prudent Person Standards	43
c) Von der klassischen Prudent Man Rule zur Berücksichtigung der Portfoliotheorie	45
d) Die Paradigmen des modernen Trustrechts	48
3. Die Sorgfaltspflicht des Corporation-Rechts	49
4. Justiziabilität der Anlageentscheidungen im amerikanischen Recht	50
a) Annahme der Rechtmäßigkeit unternehmerischer Entscheidungen	50
b) Vermutungsregelung und materieller Maßstab	50
c) Bedeutung der Business Judgment Rule für den Sorgfaltspflichtenmaßstab	51
d) Independence/Disinterestedness	52
e) Good Faith	52
f) Reasonable Belief	53
g) Sorgfaltsstandard	54
aa) Sorgfaltsstandard nach Common Law	54
bb) Model Business Corporation Act	57
cc) Widerlegung der Vermutung der Due Care durch Nachweis einer unzureichenden Informationsbasis	58
(1) Pflicht zur Vorbereitung der Entscheidungen	58
(2) Kein Erfordernis völliger Sicherheit	59
(3) Unternehmerische Dimension der Informationsgewinnung	60
dd) Überwachungspflichten	60
h) Delegationsmöglichkeiten und ihre Grenzen	63
5. Die Haftung des Advisers	65
a) Grundlagen einer Haftung	65
aa) Shingle-Theorie	65
bb) Haftung aus der fiduziarischen Stellung	66
b) Inhalt der Sorgfaltspflicht	69
6. Inhaltliche Kontrolle der Anlageentscheidungen	70
a) Fair Dealing	70
aa) Arm’s length-Verhandlungen	71
bb) Strukturierung der Transaktion	71
cc) Timing	72
dd) Offenlegung gegenüber Directors und Aktionären	72
b) Fair Price	72
c) Chancen des Fairnessnachweises	73
7. Determinanten des Sorgfaltspflichtmaßstabs	74
III. Vergleich und Ergebnisse zu Teil A.	75
1. Inhaltliche Vorgaben an die Anlageentscheidung	76
2. Notwendigkeit unternehmerischen Ermessens	77
3. Pflicht zur informierten Entscheidung	79
4. Haftung wegen Überwachungsfehlern	80
C. Interessenkonflikte	81
I. Arten von Interessenkonflikten und Regulierungsansätze	81
1. Arten von Interessenkonflikten	81
a) Mittelbare und unmittelbare Interessenkonflikte	81
aa) Unmittelbare Interessenkonflikte	81
bb) Mittelbare Interessenkonflikte	81
b) Transaktionsbezogene und beteiligungsbezogene Konflikte	82
aa) Transaktionsbezogene Interessenkonflikte	82
bb) Beteiligungsbezogene Interessenkonflikte	82
2. Principles for Regulation of Collective Investment Schemes (CIS)	83
3. Mögliche Regulierungsansätze	83
II. Interessenkonflikte im deutschen Investmentrecht	84
1. Empirische Untersuchungen zu Interessenkonflikten im deutschen Investmentwesen	84
2. Regulierung der Interessenkonflikte im deutschen Investmentrecht	85
a) Regulierung der Interessenkonflikte nach dem KAGG	85
b) Regulierung der Interessenkonflikte nach dem InvG	87
3. Wohlverhaltensregeln des BVI	87
III. Interessenkonflikte im amerikanischen Recht	88
1. Treuepflichten als Grundlage – Duty of Loyalty	88
a) Die Duty of Loyalty im Trust- und Agency-Recht	89
b) Die Duty of Loyalty im Corporation Law	90
c) Fiduziarische Bindungen im amerikanischen Investmentrecht	92
2. Bedeutung der Bundeswertpapiergesetzgebung	93
3. Assoziierte Personen und Unternehmen als besonderes Problem	93
IV. Typische Interessenkonflikte	95
1. Eigengeschäfte mit dem Fonds	95
a) Rechtslage in Deutschland	95
aa) Sorgfaltspflichtwidrigkeit bei Berücksichtigung fremder Interessen	95
bb) Zulässigkeit von Transaktionen mit dem Sondervermögen	96
(1) Rechtslage nach dem KAGG	96
(2) Zulässigkeit von Rechtsgeschäften mit der Kapitalanlagegesellschaft	97
(3) Zulässigkeit von Rechtsgeschäften mit den Organmitgliedern der Kapitalanlagegesellschaft	97
(4) Zulässigkeit von Rechtsgeschäften mit der Kapitalanlagegesellschaft nahe stehenden Unternehmen	97
b) Rechtslage in den Vereinigten Staaten	98
aa) Rechtsgeschäfte zwischen Fondsverwaltung und Investment Company	98
(1) Freistellung nach Sec. 17 (b) I.C.A.	102
(2) „Reasonable and Fair“	102
(3) Bewertungskriterien	103
(4) Überprüfung des Kaufpreises	103
(5) Einbeziehung von mittelbaren Vorteilen aus der Transaktion	104
(6) Prozeduraler Fairnessnachweis	105
bb) Durch assoziierte Unternehmen durchgeführte Emissionen	105
cc) Parallele Transaktionen	107
(1) Die Konkretisierung durch die S.E.C.: I.C.A.-Rule 17d-1	108
(2) Der sachliche Anwendungsbereich der Sec. 17 (d) I.C.A. und der I.C.A.-Rule 17d-1	110
(a) Weite Auslegung des Tatbestandsmerkmals „Transaction“	110
(b) Vorliegen einer gemeinsamen Transaktion	110
(3) Inhaltliche Kontrolle	112
2. Finanzierung von Dienstleistungen für den Fonds	113
a) Entwicklung	113
b) Problemstellung	114
c) Rechtliche Behandlung	115
aa) Entwicklung der Rechtsprechung	115
bb) Sec. 28(e) S.E.A.	117
cc) Grenzen des unternehmerischen Ermessens	119
(1) Vergleich des Wertes der Dienstleistung und der Excess Commission	119
(2) Wert der Dienstleistung	120
(3) Höhe der Excess Commission	120
(4) Zuordnung bestimmter Leistungspflichten	120
(5) Abgrenzung der zulässigen Dienstleistungen	121
3. Konflikte, die bei Broking durch verbundene Unternehmen bestehen	121
a) Gesetzliche Regelung	122
b) Churning	123
4. Fondskomplexe	125
a) Aufteilung der Dienste der Fondsverwaltung	125
aa) Loyalitätskonflikte	125
bb) Lösungsansätze	127
(1) Gleichbehandlung	127
(2) Grenzen des Postulats der Gleichbehandlung	127
(3) Festlegung von Zuteilungssystemen	128
b) Transaktionen innerhalb von Fondskomplexen	128
aa) Regelung im deutschen Investmentrecht	128
bb) Regelung im amerikanischen Investmentrecht	129
5. Eigengeschäfte von Mitarbeitern	130
a) Rechtslage nach dem deutschen Investmentrecht	130
b) Rechtslage nach dem amerikanischen Investmentrecht	131
6. Generelle Pflicht zur Offenlegung von Interessenkollisionen durch die Fondsverwaltung	133
a) Market Making	134
b) Underwriting	135
c) Broker-Beziehungen	135
V. Vergleich und Ergebnis	136
1. Notwendigkeit der Regulierung von Interessenkonflikten	136
2. Zulässigkeit von Transaktionen bei Bestehen eines Interessenkonfliktes	137
3. Inhaltliche Überprüfung der Anlageentscheidungen	138
4. Anlegerschutz durch Verfahrensgestaltung	139
5. Finanzierung von Dienstleistungen für den Fonds	140
6. Grenzen der inhaltlichen Überprüfbarkeit	140
D. Corporate Governance	142
I. Unternehmensinterne Kontrolle nach dem InvG	142
1. Aufgaben des Aufsichtsrats	142
2. Repräsentation der Anleger	143
II. Interne Kontrolle nach amerikanischem Recht	144
1. Die Stärkung der Anleger nach dem I.C.A.	144
2. Besonderheiten der Investment Company	144
3. Stärkung der korporativen Struktur nach dem I.C.A.	145
4. Situation der Directors in Investmentgesellschaften – Defizite und Weiterentwicklung	148
III. Ergebnis	150
E. Zusammenfassung	152
Zitierte Entscheidungen	155
Literaturverzeichnis	161

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