| Vorwort | 6 |
| Inhaltsverzeichnis | 7 |
| Abkürzungsverzeichnis | 13 |
| Kapitel 1: Einleitung | 18 |
| Kapitel 2: Ablauf der Verbriefung | 28 |
| A. Zusammensetzung des zu verbriefenden Portfolios | 29 |
| B. Übertragung des Portfolios | 30 |
| C. Verwaltung des Portfolios | 33 |
| D. Rating und Absicherungsmaßnahmen | 34 |
| I. Diversifikation des Portfolios | 36 |
| II. „Übersicherungen“ | 36 |
| III. Reservekonto | 37 |
| IV. Subordination | 37 |
| V. Externe Absicherungsmaßnahmen | insbesondere Liquiditätsfazilität und Zinsswap | 39 |
| E. Emission der Wertpapiere | 40 |
| F. Beispieltransaktion | 43 |
| I. Auswahl der Forderungen und Arrangement | 44 |
| II. Übertragung des Portfolios | 44 |
| III. Verwaltung des Portfolios | 45 |
| IV. Gestaltung der Wertpapiere und Absicherungsmaßnahmen | 46 |
| Kapitel 3: Rechtliche Struktur | 50 |
| A. Verbriefungsgegenstand | 51 |
| I. Entstehung der Darlehensforderungen | 51 |
| 1. Schriftform und Pflichtangaben | 53 |
| 2. Widerrufsrecht des Darlehensnehmers | 54 |
| II. Einwendungen und Einreden, insbesondere Aufrechnung | 56 |
| III. Vorzeitige Erfüllung | 57 |
| IV. Kündigung des Darlehensnehmers | 58 |
| V. Kündigung des Darlehensgebers | 59 |
| B. Übertragung des Portfolios | 60 |
| I. Rechtskaufvertrag | 60 |
| 1. Gesetzliches Haftungskonzept | 62 |
| 2. Vertragliches Haftungskonzept | 65 |
| a) Haftung für die Einhaltung der Auswahlkriterien | 65 |
| b) Haftung für Forderungen aus widerrufenen Darlehensverträgen | 66 |
| c) Haftung bei Aufrechnung | 67 |
| d) Ausschluss der gesetzlichen Mangelgewährleistungsrechte | 67 |
| II. Abtretung der Darlehensforderungen | 69 |
| 1. Abtretungshindernisse | 69 |
| a) Bankgeheimnis und Datenschutz | 69 |
| b) Zession an eine „Nichtbank“ | 71 |
| 2. Rechtsfolgen der Abtretung | 76 |
| 3. Abtretung von Kündigungsrechten | 78 |
| III. Exkurs: Verbot von Wiederverbriefungen nach der STS-VO | 80 |
| C. Verwaltung des Portfolios | 82 |
| I. Forderungsverwaltung durch die Bank | 83 |
| 1. Geschäftsbesorgungsvertrag mit dienstvertraglichem Charakter und Einzugsermächtigung | 83 |
| 2. Außergerichtlicher und gerichtlicher Forderungseinzug | 84 |
| II. Back-Up Servicing | 85 |
| D. Emission der Wertpapiere | 86 |
| I. Emission der Inhaberschuldverschreibung | 86 |
| II. Handel mit der Inhaberschuldverschreibung | 88 |
| III. Rechtliche Einordnung der Zahlungsansprüche | 89 |
| 1. Einordnung des Rückzahlungsanspruchs | 89 |
| a) Meinungsstand | 89 |
| aa) Abstraktes Schuldversprechen | 89 |
| bb) Darlehensrechtlicher Rückzahlungsanspruch | 90 |
| b) Eigene Ansicht | 91 |
| 2. Einordnung der Zinsansprüche | 94 |
| IV. Beschränkungen der Zahlungsansprüche | 96 |
| 1. Subordination | 96 |
| a) Rechtliche Einordnung | 99 |
| aa) Abrede zur Fälligkeit und Erfüllbarkeit | 99 |
| bb) Pactum de non petendo | 99 |
| cc) Aufschiebend bedingter Erlassvertrag mit Besserungsschein | 100 |
| dd) Aufschiebende Bedingung | 101 |
| ee) Vertrag zugunsten Dritter | 101 |
| ff) Keine Nachrangabrede i. S. v. § 39 Abs. 2 InsO | 105 |
| gg) Zwischenergebnis | 105 |
| b) Wirksamkeit | 105 |
| 2. Haftungsausschluss | 107 |
| a) Rechtliche Einordnung | 108 |
| b) Wirksamkeit | 108 |
| Kapitel 4: Risiken des Anlegers | 110 |
| A. Allgemeine Risiken | 111 |
| I. Zinsänderungsrisiko des Wertpapiers | 111 |
| II. Risiko eingeschränkter Fungibilität und Kursschwankungen | 112 |
| III. Währungsrisiken des Wertpapiers | 112 |
| IV. Inflationsrisiko des Wertpapiers | 112 |
| V. Kündigungsrisiken des Wertpapiers | 112 |
| VI. Mit den §§ 5 ff. SchVG einhergehende Risiken | 113 |
| B. Objektbedingte Risiken | 114 |
| I. Ökonomische Risiken | 114 |
| 1. Ausfallrisiken der verbrieften Darlehensforderungen | 114 |
| 2. Liquiditätsrisiken der verbrieften Darlehensforderungen | 115 |
| 3. Zinsänderungsrisiken der verbrieften Darlehensforderungen | 116 |
| 4. Konzentrationsrisiken der verbrieften Darlehensforderungen | 116 |
| II. Veritätsrisiken | 117 |
| 1. Unwirksamkeit und Vertragsanpassungen der verbrieften Darlehen | 117 |
| 2. Widerrufsrecht des Darlehensnehmers | 117 |
| 3. Einwendungen und Aufrechnungen des Darlehensnehmers | 118 |
| 4. Vorzeitige Erfüllung des Darlehensnehmers | 118 |
| 5. Kündigung des Darlehensnehmers | 119 |
| 6. Absicherungen durch Garantien | 119 |
| C. Strukturbedingte Risiken | 119 |
| I. Kostenrisiko | 120 |
| II. Subordinationsrisiko | 121 |
| D. Personenbedingte Risiken | 121 |
| I. Insolvenz des Originators | 122 |
| 1. Risiko der rechtlichen Umqualifizierung | 122 |
| 2. Anfechtungsrisiko | 124 |
| 3. Kein Wahlrecht des Insolvenzverwalters im Hinblick auf die Darlehensforderungen | 125 |
| 4. Wahlrecht des Insolvenzverwalters bei Mangelhaftigkeit | 125 |
| II. Insolvenz der Zweckgesellschaft | 127 |
| 1. Insolvenzrechtliche Behandlung der Zins- und Rückzahlungsansprüche | 128 |
| 2. Weitere Folgen | 128 |
| III. Risiken im Hinblick auf den Servicer | 128 |
| IV. Risiken im Hinblick auf Sicherheits- und Liquiditätsgeber | 130 |
| V. Die Bank als „multifunktionales Element“ | 130 |
| VI. Interessenkonflikte | 131 |
| E. Umfeldbedingte Risiken | 132 |
| I. Marktrisiken | 132 |
| II. Rechtsrisiken | 133 |
| F. Bewertungsbedingte Risiken | 134 |
| G. Durchsetzungsrisiken | 136 |
| I. Durchsetzung von Forderungen der Zweckgesellschaft gegen den Originator | 137 |
| II. Risiko der Komplexität im Streitfall | 137 |
| H. Wechselwirkungen | 138 |
| Kapitel 5: Schadensersatzansprüche des Anlegers | 139 |
| A. Vorvertragliche Aufklärungspflichten der Zweckgesellschaft | 139 |
| B. Vermögensverwaltung | 142 |
| I. Einhaltung der Anlagerichtlinien | 142 |
| II. Beratungspflichten des Vermögensverwalters | 144 |
| III. Besonderheiten bei institutionellen Anlegern nach CRR- und STS-VO | 145 |
| C. Vermögensbetreuung durch den Anlageberater | 146 |
| D. Anlageberatung und Anlagevermittlung | 149 |
| I. Anlegergerechte Beratung | 151 |
| 1. Anlegergerechtigkeit nach der Bond-Rechtsprechung | 151 |
| 2. Verhältnis zu den Anlegerklassifizierungen in § 67 WpHG | 153 |
| a) Meinungsstand | 153 |
| b) Eigene Ansicht | 154 |
| 3. Verhältnis zu den Sorgfaltsanforderungen an institutionelle Anleger nach CRR- und STS-VO | 155 |
| a) Harmonisierungsintensität | 157 |
| b) Harmonisierungsreichweite | 157 |
| c) Zwischenergebnis | 159 |
| 4. Fazit | 160 |
| II. Anlagegerechte Beratung | 161 |
| 1. Aufklärungspflichtigkeit der grundlegenden Funktionsweise | 164 |
| 2. Aufklärungspflichtigkeit allgemeiner Risiken | 164 |
| 3. Aufklärungspflichtigkeit objektbedingter Risiken | 165 |
| 4. Aufklärungspflichtigkeit strukturbedingter Risiken | 168 |
| 5. Aufklärungspflichtigkeit personenbedingter Risiken | 169 |
| 6. Aufklärungspflichtigkeit umfeldbedingter Risiken, insbesondere von Rechtsrisiken | 173 |
| 7. Aufklärungspflichtigkeit bewertungsbedingter Risiken | 173 |
| 8. Aufklärungspflichtigkeit von Durchsetzungsrisiken | 174 |
| 9. Aufklärungspflichtigkeit von Wechselwirkungen | 174 |
| 10. Aufklärungspflichten bei indirekten Investitionen | 174 |
| III. Aufklärung mittels Prospekten | 175 |
| IV. Haftung für Pflichtverletzungen | 178 |
| 1. Verschulden | 178 |
| 2. Kausalität | 178 |
| 3. Rechtsfolgen | 179 |
| 4. Verjährung | 180 |
| V. Konkurrierende Anspruchsgrundlagen | 181 |
| VI. Ausblick: Vorgaben zum Vertrieb an Kleinanleger nach STS-VO | 181 |
| E. Prospekthaftung | 183 |
| I. Richtigkeit und Vollständigkeit des Prospekts | 184 |
| II. Spezialgesetzliche Prospekthaftung | 185 |
| 1. Anspruchsgegner | 186 |
| 2. Haftung | 187 |
| 3. Verhältnis der Prospekthaftung von Originator und Zweckgesellschaft zu den Offenlegungspflichten nach CRR- und STS-VO | 188 |
| III. Bürgerlich-rechtliche Prospekthaftung im engen Sinne | 189 |
| 1. Anspruchsgegner | 189 |
| 2. Haftung | 190 |
| 3. Verhältnis zur spezialgesetzlichen Prospekthaftung | 191 |
| a) Meinungsstand | 191 |
| b) Eigene Ansicht | 192 |
| IV. Bürgerlich-rechtliche Prospekthaftung im weiten Sinne | 194 |
| 1. Anspruchsgegner | 195 |
| 2. Haftung | 195 |
| 3. Verhältnis zur Haftung aus Beratungsvertrag | 195 |
| V. Prospekthaftung bei indirekten Investitionen | 196 |
| Kapitel 6: Kündigungsrechte des Anlegers | 197 |
| A. Vertragliche Kündigungsrechte | 198 |
| I. Insolvenz der Zweckgesellschaft | 199 |
| II. Zahlungsausfälle | 200 |
| III. Pflichtverletzungen gegenüber sonstigen Transaktionsbeteiligten | 201 |
| IV. Rechtswidrigkeit der Vertragsdurchführung | 201 |
| V. Zum abschließenden Charakter vertraglicher Kündigungsrechte | 202 |
| B. Zur Anwendbarkeit des § 314 BGB | 203 |
| I. Vertragliches Schuldverhältnis | 204 |
| II. Dauerschuldverhältnis | 207 |
| III. Keine „Verkaufsalternative“ | 210 |
| IV. Kündigungsausschluss bei bereits initiierter Beschlussfassung entsprechend § 5 SchVG | 210 |
| V. Inhaltliche Reichweite eines beschlossenen Kündigungsverzichts entsprechend § 5 SchVG | 212 |
| VI. Zwischenergebnis | 212 |
| VII. Kündigungsfolgen | 213 |
| VIII. Keine Rückwirkung einer Beschlussfassung entsprechend § 5 SchVG | 213 |
| C. Zur Anwendbarkeit des § 490 Abs. 1 BGB | 218 |
| D. Zur Anwendbarkeit des § 313 BGB | 223 |
| I. Keine Beschränkung auf den ersten Nehmer | 223 |
| II. Verhältnis zu § 314 BGB | 225 |
| III. Vorrang der Vertragsanpassung und kollektive Bindung | 228 |
| IV. Kündigung und Kündigungsfolgen | 230 |
| E. Einzelne Kündigungsgründe | 230 |
| I. Kündigung wegen der Realisierung allgemeiner Risiken | 230 |
| 1. Zinsänderungsrisiko des Wertpapiers | 230 |
| 2. Eingeschränkte Fungibilität und Kursschwankungen | 231 |
| 3. Währungs- und Inflationsrisiken | 232 |
| 4. Kündigungsrisiken des Wertpapiers | 232 |
| 5. Mit den §§ 5 ff. einhergehende Risiken | 232 |
| II. Kündigung wegen der Realisierung besonderer Risiken | 233 |
| 1. Vermögensverfall der Zweckgesellschaft | 234 |
| a) Vermögensverfall wegen Wertverfalls des Portfolios | 234 |
| b) Vermögensverfall aus anderen Gründen | 236 |
| c) Einschränkungen durch vertragliche Kündigungsrechte | 237 |
| 2. Insolvenzrisiko des Originators | 239 |
| 3. Risiken im Hinblick auf den Servicer | 240 |
| 4. Risiken im Hinblick auf Sicherheits- und Liquiditätsgeber | 241 |
| 5. Realisierung von Marktrisiken | 242 |
| 6. Realisierung von Rechtsrisiken | 242 |
| 7. Realisierung von Bewertungsrisiken | 243 |
| III. Kündigung wegen erheblicher Pflichtverletzung | 244 |
| 1. Kündigung wegen Zahlungsverzugs | 244 |
| 2. Kündigung wegen subordinationswidriger Zahlungen | 245 |
| 3. Kündigung wegen zweckwidriger Mittelverwendung | 245 |
| 4. Kündigung wegen fehlerhafter Prospektangaben | 247 |
| Kapitel 7: Zusammenfassung und Schluss | 251 |
| A. Thesen | 251 |
| B. Schluss | 258 |
| Literatur | 261 |
