| Vorwort | 8 |
| Inhaltsübersicht | 10 |
| Inhaltsverzeichnis | 12 |
| Abkürzungsverzeichnis | 20 |
| A. Einleitung | 24 |
| I. Untersuchungsgegenstand | 24 |
| II. Gang der Untersuchung | 27 |
| B. Das Cash Pooling | 30 |
| I. Der Konzern | 30 |
| 1. Der Konzern als wirtschaftliche und rechtliche Erscheinungsform | 30 |
| 2. Konzernrechtliche Begrifflichkeiten | 31 |
| 3. Motivation für eine Konzernierung | 32 |
| 4. Die Konzernführung | 33 |
| 5. Interessenkonflikte in der Konzernfinanzierung | 34 |
| II. Die Funktionsweise des Cash Pooling | 36 |
| 1. Zentral- und Unterkonten | 36 |
| 2. Konzerninterne Verrechungskonten | 38 |
| 3. Ausgestaltung der Cash Pool-Vereinbarung | 39 |
| a) Liquiditätsausgleich | 40 |
| b) Kündigungsmöglichkeiten | 40 |
| c) Sonstige Regelungen | 41 |
| aa) Autonomie der Konzerngesellschaften | 41 |
| bb) Eingeschränkte Autonomie der Konzerngesellschaften | 42 |
| cc) Vollständige Abhängigkeit der Konzerngesellschaften | 42 |
| d) Zusammenfassung | 42 |
| 4. Organisation und technische Durchführung | 44 |
| III. Vorteile und Nachteile des Cash Pooling | 45 |
| 1. Vorteile | 45 |
| a) Liquiditätsausgleich | 45 |
| b) Bündelung der Kapitalnachfrage und der Kapitalanlage | 46 |
| c) Beschleunigung der Befriedigung des Liquiditätsbedarfs | 47 |
| d) Einsatz kostengünstiger Finanzierungsmittel | 47 |
| e) Besseres Rating bei Kapitalbeschaffung | 48 |
| f) Kontrolle der Konzerngesellschaften | 49 |
| g) Übersicht über tatsächliche Liquiditätsbestände im Konzern | 50 |
| h) Höhere Kompetenz | 50 |
| i) Entlastung der Konzerngesellschaften | 51 |
| j) Liquiditätsreserve | 51 |
| 2. Nachteile | 52 |
| a) Insolvenzrisiko | 52 |
| aa) Wirtschaftliche Krise einer Tochtergesellschaft | 53 |
| bb) Wirtschaftliche Krise des Gesamtkonzerns | 55 |
| cc) Zusammenfassung | 56 |
| b) Werthaltigkeitsreduzierung | 57 |
| c) Abhängigkeit der Konzerngesellschaft | 58 |
| d) Verzögerter Zugriff auf Liquidität | 59 |
| e) Unberechtigte Mittelabschöpfung durch eine Tochtergesellschaft | 60 |
| f) Motivation der Konzerngesellschaften | 60 |
| g) Besondere Finanzierungsmöglichkeiten | 61 |
| h) Kosten des zentralen Finanzmanagements | 62 |
| i) Unterordnung der Interessen der Tochtergesellschaften | 62 |
| 3. Zusammenfassung | 62 |
| C. Rechtliche Qualifikation der Vorgänge im Cash Pool | 64 |
| I. Vertragsparteien | 64 |
| II. Vertragsart | 66 |
| 1. Darlehen | 66 |
| 2. Kritik und alternative Qualifikationen | 67 |
| a) Unregelmäßiger Verwahrungsvertrag | 67 |
| b) Vertrag sui generis | 68 |
| 3. Bewertung | 69 |
| a) Vertragszweck der unregelmäßigen Verwahrung | 69 |
| b) Ständige Verfügbarkeit des Guthabens | 70 |
| aa) Ausschluss der Verfügbarkeit im Cash Pool | 71 |
| bb) Keine Auswirkung auf die Bestimmung des Vertragstypus | 72 |
| c) Contra Vertrag sui generis | 72 |
| d) Relevanz der genauen Qualifikation | 74 |
| III. Gegenläufige Zahlungsströme | 74 |
| 1. Behandlung gegenläufiger Zahlungen | 74 |
| 2. Rechtliche Bewertung der gegenläufigen Zahlung | 76 |
| a) Tilgung versus Darlehensgewährung | 76 |
| b) Keine unmittelbare Tilgung im Kontokorrent | 76 |
| c) Bewertung bei Fehlen einer Kontokorrentvereinbarung | 77 |
| d) Stammeinlageschuld und Kontokorrentabrede | 78 |
| 3. Zusammenfassung | 80 |
| D. Cash Pooling und GmbH vor der Reform | 82 |
| I. Cash Pooling und Kapitalerhaltung vor der Reform | 83 |
| 1. Auszahlungen außerhalb der Unterbilanz | 84 |
| 2. Auszahlungen bei bestehender Unterbilanz | 84 |
| 3. Auswirkungen auf die Praxis | 87 |
| II. Cash Pooling und Kapitalaufbringung vor der Reform | 88 |
| 1. Keine Erfüllungswirkung der Einzahlung | 90 |
| 2. Keine Erfüllungswirkung der Leistungen aus dem Cash Pool | 92 |
| 3. Keine Verrechnung von Einlageschuld und Ansprüchen aus dem Cash Pool | 93 |
| 4. Auswirkungen auf die Praxis | 94 |
| E. Reform der Kapitalaufbringung | 96 |
| I. Kapitalaufbringung und der Referentenentwurf zum MoMiG | 96 |
| 1. Zulassung der Kapitalaufbringung im Cash Pool | 97 |
| 2. Fehlgehen des Referentenentwurfes | 98 |
| a) Ungenaue Formulierungen | 99 |
| b) Keine Erfassung der Kapitalaufbringungsregeln | 100 |
| II. Kapitalaufbringung und der Regierungsentwurf | 101 |
| 1. Legalisierung der verdeckten Sacheinlage | 102 |
| 2. Legalisierung des Hin- und Herzahlens | 104 |
| a) Das Alles-oder-Nichts-Prinzip | 105 |
| b) Die Vollwertigkeit des Anspruchs | 106 |
| 3. Rechtsdogmatische Kritik | 107 |
| a) Zur Legalisierung der verdeckten Sacheinlage | 107 |
| b) Zur Legalisierung des Hin- und Herzahlens | 109 |
| III. Kapitalaufbringung und die endgültige Fassung des MoMiG | 109 |
| F. Kapitalaufbringungsregeln in der GmbH | 111 |
| I. Kapitalaufbringung und Kapitalschutz in der GmbH | 111 |
| II. Kapitalaufbringung bei Gründung | 112 |
| 1. Die Stammeinlagen | 112 |
| 2. Kapitalaufbringung durch Bareinlagen | 113 |
| a) Die Mindesteinlage vor Anmeldung | 113 |
| b) Die Resteinlage | 115 |
| c) Art der Erbringung | 115 |
| aa) Verdeckte Sacheinlagen | 116 |
| bb) Hin- und Herzahlen | 117 |
| 3. Kapitalaufbringung durch Sacheinlagen | 117 |
| a) Festsetzung der Sacheinlage | 118 |
| b) Art der Erbringung | 118 |
| c) Wesen der Sacheinlage | 119 |
| 4. Unerheblichkeit der Identität der Betreibergesellschaft | 120 |
| 5. Sicherungsmechanismen der Kapitalaufbringung | 121 |
| 6. Vorgaben für das Cash Pooling | 122 |
| III. Kapitalaufbringung bei Kapitalerhöhungen | 123 |
| 1. Effektive Kapitalerhöhungen | 124 |
| 2. Vorgaben für das Cash Pooling | 125 |
| IV. Kapitalaufbringung versus Kapitalerhaltung | 126 |
| 1. Zeitpunkt des Übergangs zu den Kapitalerhaltungsregeln | 126 |
| a) Annahme einer Höchstdauer der Kapitalaufbringungsphase? | 127 |
| b) Zusammenfassung | 129 |
| 2. Wirtschaftliche Neugründungen | 130 |
| G. Reale Kapitalaufbringung versus bilanzielle Betrachtung | 132 |
| I. Grundsatz der realen Kapitalaufbringung vor dem MoMiG | 132 |
| II. Grundsatz der realen Kapitalaufbringung nach dem MoMiG | 135 |
| III. Bewertung | 137 |
| IV. Funktion des Stammkapitals | 138 |
| 1. Die herkömmlichen Funktionen des Stammkapitals | 138 |
| a) Funktion als Haftungsfonds | 139 |
| b) Funktion als finanzielles Reservepolster | 140 |
| c) Funktion als Seriositätsschwelle | 141 |
| d) Funktion als Verhaltenssteuerung | 142 |
| e) Kritik an den herkömmlichen Funktionen des Stammkapitals | 144 |
| 2. Rechtfertigung des Grundsatzes der realen Kapitalaufbringung | 145 |
| 3. Die Signalwirkung des Stammkapitals | 147 |
| a) Das Stammkapital als kollektives Vertragsangebot | 147 |
| aa) Simulation des Optionsmodells in der Vertragspraxis | 148 |
| bb) Über das Mindeststammkapital hinausgehendes Stammkapital | 150 |
| cc) Zwischenergebnis | 151 |
| b) Mögliche Aussagen der Stammkapitalziffer | 152 |
| aa) Prognose und Risikobeteiligung | 152 |
| bb) Das zukünftige Vermögen der Gesellschaft | 153 |
| cc) Das Gründungsvermögen der Gesellschaft | 154 |
| dd) Zusammenfassung | 154 |
| c) Richtiger Sender des Signals? | 156 |
| aa) Hierarchische Struktur der GmbH | 156 |
| bb) Personalistische Prägung der GmbH | 156 |
| cc) Zwischenergebnis | 157 |
| d) Adressatenkreise | 158 |
| e) Signalwirkung einer Kapitalerhöhung | 159 |
| aa) Signal der positiven Erwartungshaltung | 159 |
| bb) Einwände der Theorien zur Kapitalstruktur | 160 |
| (1) Pecking Order Theorie | 161 |
| (2) Trade-off Theorie | 162 |
| (3) Market Timing Theorie | 163 |
| cc) Bewertung | 163 |
| f) Problem des pooling equilibrium | 165 |
| aa) Die Nachteiligkeit des gesetzlichen Mindeststammkapitals | 165 |
| bb) Faktisches Pooling Equilibrium | 166 |
| g) Problem der Vergänglichkeit der Signalwirkung | 167 |
| aa) Aussage über den Vermögensstand | 167 |
| bb) Aussage über die Wahrscheinlichkeit des unternehmerischen Erfolges | 169 |
| cc) Zwischenergebnis | 170 |
| h) Ergebnis | 171 |
| 4. Folgen für den Grundsatz der realen Kapitalaufbringung | 173 |
| H. Kapitalaufbringung durch Sacheinlage | 175 |
| I. Möglicher Gegenstand der Sacheinlage | 177 |
| 1. Zeitpunkt der Einbeziehung der zu gründenden Gesellschaft in den Cash Pool | 177 |
| a) Vorgründungsgesellschaft | 177 |
| b) Vorgesellschaft | 178 |
| c) Kapitalgesellschaft | 179 |
| d) Die Einpersonen-Vorgesellschaft | 179 |
| e) Frühstmögliche Einbeziehung in den Cash Pool | 180 |
| f) Risiken der Einbeziehung der Vorgesellschaft | 181 |
| 2. Einbringung einer Forderung als Sacheinlage | 182 |
| a) Forderung gegen den Inferenten als Sacheinlage | 183 |
| aa) Argumente gegen die Sacheinlagefähigkeit | 183 |
| bb) Vergleich zur Bareinlage | 183 |
| cc) Bewertung der Argumente gegen die Sacheinlagefähigkeit | 185 |
| b) Forderung gegen die Betreibergesellschaft | 187 |
| aa) Bewertung nach herrschender Meinung | 188 |
| bb) Bewertung nach hier vertretener Ansicht | 188 |
| c) Kombination von Bar- und Sacheinlagevorschriften | 189 |
| II. Ergebnis | 190 |
| I. Kapitalaufbringung durch Bareinlage nach allgemeinen Regeln | 191 |
| I. Leistung der Mindesteinlage gem. § 7 Abs. 2 S. 1 GmbHG | 191 |
| 1. Allgemeine Anforderungen an die Leistung der Bareinlage | 191 |
| 2. Besondere Anforderungen nach dem GmbHG | 192 |
| a) Leistung an Erfüllungs statt | 193 |
| b) Weitergehende Anforderungen | 194 |
| aa) Die „Endgültigkeit“ der Leistung zur freien Verfügung | 195 |
| bb) „Einzahlung“ der Stammeinlage | 198 |
| cc) Leistung zur „freien Verfügung“ | 198 |
| (1) Verwendungsabsprachen | 199 |
| (2) Irrelevanz von Verwendungsabsprachen für die „freie Verfügung“ | 201 |
| (3) Verdeckte Sacheinlage und „freie Verfügung“ | 205 |
| (4) Hin- und Herzahlen und „freie Verfügung“ | 206 |
| (5) Zwischenergebnis | 207 |
| 3. Erfüllung der Anforderungen im Cash Pool | 208 |
| a) Einzahlung und Rückbuchung | 208 |
| b) Zwischenschaltung eines Sonderkontos | 208 |
| c) Temporäres Ausscheiden aus dem Cash Pool | 210 |
| d) Mittelverwendung durch die Gesellschaft | 210 |
| II. Leistung der Resteinlage | 212 |
| III. Ergebnis | 213 |
| J. Kapitalaufbringung durch Bareinlage nach § 19 Abs. 5 GmbHG | 214 |
| I. Vereinbarung einer Leistung vor Einlage | 214 |
| II. Vollwertigkeit des Rückgewähranspruchs | 215 |
| 1. Anlage- oder Umlaufvermögen | 215 |
| 2. Bewertung der Darlehensforderung | 218 |
| a) Besicherung | 218 |
| b) Verzinsung | 218 |
| aa) Abzinsung der Darlehensforderung | 219 |
| (1) Wertrelevante Unterverzinsung | 220 |
| (2) Wertrelevante Dauer der Unterverzinsung | 222 |
| bb) Kompensation durch anderweitige Vorteile | 222 |
| cc) Zwischenergebnis | 223 |
| c) Sonstige Kriterien aus der Sphäre des Schuldners | 224 |
| 3. Maßgeblicher Zeitpunkt der Vollwertigkeit | 224 |
| III. Sonstige Voraussetzungen | 225 |
| 1. Fälligkeit | 225 |
| 2. Deckungsgebot | 226 |
| 3. Offenlegung | 227 |
| IV. Beweislast | 228 |
| V. Ergebnis | 229 |
| K. Kapitalerhöhungen | 231 |
| I. Unterschiede zur Kapitalaufbringung bei Gründung | 231 |
| II. Kapitalaufbringung durch Sacheinlagen | 232 |
| 1. Vorliegen eines sacheinlagefähigen Gegenstandes | 232 |
| 2. Vollwertigkeitserfordernis bei Befreiung von einer Verbindlichkeit | 232 |
| a) Diskrepanz zwischen Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung | 233 |
| b) Rechtfertigung des Vollwertigkeitserfordernisses | 234 |
| 3. Darlehensverbindlichkeit außerhalb des Cash Pools | 235 |
| 4. Darlehensverbindlichkeit aus dem Cash Pool | 237 |
| 5. Teilweises Fehlen eines sacheinlagefähigen Gegenstandes | 237 |
| III. Kapitalaufbringung durch Bareinlagen | 237 |
| 1. Kapitalaufbringung außerhalb der Sonderregelung des § 19 Abs. 5 GmbHG | 238 |
| 2. Kapitalaufbringung unter der Sonderregelung des § 19 Abs. 5 GmbHG | 238 |
| a) Vermeidung der Unsicherheit durch Vorleistung der Einlage? | 238 |
| b) Durchführung der Barkapitalerhöhung | 239 |
| IV. Ergebnis | 240 |
| L. Zusammenfassung in Thesen | 241 |
| Literaturverzeichnis | 245 |
| Materialien | 259 |
| Sachwortverzeichnis | 261 |
