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Recht aus Freiheit.

Die Gegenüberstellung der rechtstheoretischen Ansätze der Wertungsjurisprudenz und des Liberalismus mit der kritischen Rechtsphilosophie Kants.

Autor	Bernhard Jakl
Verlag	Duncker & Humblot GmbH
Erscheinungsjahr	2010
Reihe	Schriften zur Rechtstheorie 244
Seitenanzahl	199 Seiten
ISBN	9783428527199
Format	PDF
Kopierschutz	Wasserzeichen
Geräte	PC/MAC/eReader/Tablet
Preis	69,90 EUR

Soziale Veränderungen führen auch zu Veränderungen des Rechts. Doch wie können Rechtsordnungen mit diesem Wandel umgehen? Können Rechtsordnungen trotz eines fortwährenden Wandels beanspruchen, die Kriterien zu richtigen und gerechten Entscheidungen bereitzustellen? Bernhard Jakl untersucht dazu die unterschiedlichen Rechtfertigungsstrategien der Wertungsjurisprudenz, des Liberalismus und der kritischen Rechtsphilosophie. Insbesondere werden die jeweiligen Bedeutungen der beiden fundamentalen Rechtswerte Freiheit und Gleichheit verglichen sowie die jeweiligen Konzeptionen von Rechtsentwicklung beleuchtet. Vor diesem Hintergrund besteht die besondere Leistung der kritischen Rechtsphilosophie darin, bereits in ihrem Theorieaufbau zu berücksichtigen, dass ein Recht aus Freiheit nur im steten Wandel seinen Zweck realisieren kann: die interaktive Handlungshoheit der beteiligten Rechtssubjekte herzustellen oder zu erhalten.

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Inhaltsverzeichnis

Vorwort	6
Inhaltsverzeichnis	10
Abkürzungsverzeichnis	14
Einführung	16
1. „Recht aus Freiheit“ durch eine Flexibilisierung des Rechts?	16
2. Zur Auswahl der Rechtstheorien und der Rechtsphilosophie	20
3. Der Gang der Untersuchung	28
I. Die Wertungsjurisprudenz nach dem Ansatz von Canaris	31
1. Wertungsmäßige Einheit und Folgerichtigkeit im Recht als Voraussetzungen für die Realisierung des materialen Gerechtigkeitsgehaltes	31
a) Das Erfordernis einer Systematisierung	32
b) Die zentrale Rolle des Gleichheitssatzes	33
c) Alternative Systematisierungen?	34
2. Die Wertungsjurisprudenz in der methodologischen Tradition	35
a) Begriffs- und Interessenjurisprudenz	35
b) Der Neuansatz der Wertungsjurisprudenz	36
3. Die Gewinnung von Rechtsprinzipien	37
a) Aus dem positiven Recht	38
b) Aus der Natur der Sache	39
c) Aus der Rechtsidee	39
d) Recht und Sittlichkeit	40
4. Vorrechtliche Freiheit und rechtliche Gleichheit	41
a) Die positivistische Trennungsthese als Problem	41
b) Die unlösbare Herausforderung einer umfassenden Liberalisierung	42
c) Eine erfolglose Verteidigung	43
5. Die Flexibilisierung im Recht	44
a) Flexibilität im Recht durch Rechtsfortbildung	45
b) Die fehlenden theorieimmanenten Voraussetzungen für eine Flexibilisierung des Rechts	47
II. Die liberale Rechtstheorie nach Dworkins „theory of equal concern and respect“	50
1. Das „right to equality of concern and respect“ als Legitimationsgrund von Wertungen	50
a) Das Problem der Selbstbezüglichkeit und die Gewinnung eines basalen Rechts	51
b) Das Überlegungsgleichgewicht als konstruktives Element	53
c) Der Gesellschaftsvertrag als Ausdruck einer Rechte-basierten Theorie	54
d) Die Gleichheit als Voraussetzung der „original position“	55
2. Die „theory of equal concern“ in der Diskussion	57
a) Die Absetzung von Rechtspositivismus und semantischer Rechtsauffassung	57
b) Die Absetzung von utilitaristischen und konventionalistischen Ansätzen	59
3. Die Funktion der Unterscheidung von „rules and principles“	59
a) Zur Unterscheidung zwischen „rules“ und „principles“	60
b) Zur Darstellungsfunktion der „principles“ anhand der „one-right-answer-thesis“	61
c) (K)ein vitiöser Zirkel?	62
4. Rechtliche Freiheit und vorrechtliche Gleichheit	64
a) Der Ausgang von der Gleichheit und die Notwendigkeit von subjektiven Freiheitsrechten	64
b) Dworkins Liberalität im Unterschied zur Freiheit des Beliebens	65
c) Utilitaristische Kritik und ihre Zurückweisung durch Verschiebung der Argumentationslast	66
d) Das Beispiel der „affirmative action“	67
5. Die Flexibilisierung des Rechts	69
a) Flexibilisierung als Realisierung liberaler Gleichheit	69
b) Das ungelöste Problem des Rechts hinter dem Recht	70
III. Rechtstheorie und Rechtsphilosophie	74
1. Gemeinsamkeiten und Unterschiede von Wertungsjurisprudenz und liberaler Rechtstheorie	75
a) Die Unterschiede	75
b) Die Gemeinsamkeiten	77
2. Freiheit, Gleichheit, Flexibilisierung und das ungelöste Performanzproblem	79
a) Performanzprobleme bei Diskussionen um Freiheit, Gleichheit und Flexibilisierung	79
b) Der performative Widerspruch im Theorieaufbau	81
c) Der performative Widerspruch als Problem der Selbstbezüglichkeit einer Theorie	84
3. Notwendigkeit der und Anforderungen an eine Rechtsphilosophie	86
a) Die Einklammerung der gegebenen Rechtslage	88
b) Die philosophische Bedeutungsreflexion auf den Terminus „Recht“	91
c) Die kantische Rechtslehre als geeigneter Anknüpfungspunkt für eine kritische Rechtsphilosophie	94
IV. Kants kritische Rechtsphilosophie	98
1. Die praktische Realität als Kausalität aus Freiheit und ihre Grundlegung	99
a) Der Begriff einer praktischen Realität aufgrund einer eigenen Gesetzlichkeit oder: das Sittengesetz	99
b) Die Wirklichkeit des kategorischen Imperativs	104
2. Die Metaphysik der Sitten als kritische Philosophie?	108
a) Die Grundlegung als Transzendentalphilosophie	109
b) Die Rechtslehre als kritische Metaphysik	110
3. Recht aus Freiheit: Die Bedeutungsreflexion von Recht und die Realität der Rechtsbedeutung	113
a) Recht als spezifischer, praktischer Begriff	114
b) Die handlungstheoretische Spezifikation als relationale Willkürbetrachtung	115
c) Die Normierungskraft des Rechtsimperativs	116
d) Eine erste Anwendung des Rechtsimperativs am Beispiel des Vertrauensschutzes	118
e) Zur Versinnlichung der Rechtsbedeutung	121
4. Rechtliche Freiheit und rechtliche Gleichheit	122
a) Die Grundlegungsebene der Willensbestimmung oder: Will ich handeln?	123
b) Die Ebene der Tugend oder: Wer orientiert meine Maximenbildung im Rahmen der Willensbestimmung?	124
c) Die Ebene des Rechts oder: Das Verhältnis der bestimmten Willkürstellen	126
d) Rechtsprinzipien, ihre reflexive Begründung und konkrete Rechte	127
e) Das Grundlegungs- und Anwendungsverhältnis der Ebenen	129
5. Die Flexibilisierung im Recht und die Flexibilisierung des Rechts	132
a) Immanente Flexibilisierung als Flexibilität im Recht und Flexibilität des Rechts	132
b) Externe Flexibilisierung als Herausforderung und Irritation	135
c) Die Flexibilisierung aufgrund der kritischen Bedeutungsreflexion im Unterschied zur Definition und ein Beispiel	136
V. Kants Rechtsphilosophie in der Diskussion	139
1. Kants Praxis und die Sprachphilosophie	140
a) Der gescheiterte Wirklichkeitsnachweis des kategorischen Imperativs?	140
b) Kants praktische Philosophie als ein historisch überholtes, monologisches Einheitsdenken?	142
c) Das Problem des Begründungsverhältnisses von kommunikativer und praktischer Vernunft anhand von Austins Sprechakttheorie	144
d) Handeln und Denken ohne Sprechen	145
2. Argumentationstopoi gegen Kants Philosophie und ihre Überwindung	146
a) Kants Philosophie als zu umfassende Systemphilosophie?	147
b) Die Überwindung Kants im deutschen Idealismus?	149
c) Die Wirklichkeitsfremdheit des praktischen Gesetzes?	151
3. Zur Kant-Rezeption in der Rechtsphilosophie	152
a) Der Neukantianismus im Unterschied zur kritischen Rechtsphilosophie	153
b) Kant als idealer Vertragstheoretiker?	155
4. Zur Kant-Rezeption im deutschen Recht	157
a) Die Strafzwecklehre	157
b) Der Begriff der Menschenwürde	159
VI. Gegenwärtige Rechtsentwicklungen aus den Perspektiven von Wertungsjurisprudenz, Liberalismus und kritischer Rechtsphilosophie	161
1. Zur Entwicklung eines europäischen Schadensrechts	162
a) Die Zersplitterung des Schadensrechts in den verschiedenen nationalen Rechtsordnungen	162
b) Vereinheitlichung mittels Wertungsjurisprudenz oder liberaler Rechtstheorie?	163
c) Die Perspektive der kritischen Rechtsphilosophie	165
2. Souveränitätsbegründung und Zentralmacht jenseits des Nationalstaats	167
a) Recht ohne Zentralmacht	168
b) Rechtstheorie ohne Zentralmacht?	169
c) Kritische Rechtsphilosophie ohne Zentralmacht	171
3. Antinomien als Grundstrukturen des Privatrechts	173
a) Die Antinomie von Individualismus und Kollektivismus	174
b) Antinomie als Vernunftwiderspruch im Unterschied zu Antinomie als Grundwiderspruch	176
c) Funktionale Ergänzung als kritische Alternative zur Antinomie als Grundwiderspruch	178
Zusammenfassung	180
Literaturverzeichnis	185
Sachverzeichnis	198

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