Geleitwort | 6 |
Vorwort | 8 |
Inhaltsverzeichnis | 9 |
Tabellenverzeichnis | 16 |
Abkürzungsverzeichnis | 17 |
A. Grundlegung | 24 |
I. Problemstellung und Zielsetzung | 24 |
II. Inhalt und Aufbau der Untersuchung | 30 |
B. Ökonomische Grundüberlegungen zu Ausschüttungen | 33 |
I. Externalisierung von Risiken durch Ausschüttungen | 33 |
II. Beeinflussung des Insolvenzrisikos durch Ausschüttungen | 34 |
III. Ausschüttungspolitik und ihre betriebswirtschaftliche Bedeutung | 36 |
IV. Bedeutung von Einzel- und Konzernabschluss für Ausschüttungen | 38 |
V. Agency-theoretische Aspekte von Ausschüttungen | 40 |
1. Grundlagen der Agency-Theorie | 40 |
2. Typische Probleme in ausgewählten Beziehungen | 44 |
a) Beziehung zwischen Unternehmenseigner und Gläubiger | 44 |
b) Beziehung zwischen Unternehmenseigner und Management | 46 |
VI. Ausgewählte Instrumente zur Internalisierung negativer Externalitäten durch Ausschüttungen | 48 |
1. Ex ante-Schutz durch gesetzlichen Kapitalschutz | 48 |
2. Ex post-Schutz durch Haftung | 52 |
C. Ausschüttungsbemessung nach deutschem Recht | 54 |
I. Handels- und gesellschaftsrechtliche Beschränkungen von Ausschüttungen | 54 |
II. Insolvenzrechtliche Beschränkungen von Ausschüttungen | 58 |
1. Gläubigerschutz und Insolvenzordnung | 58 |
2. Insolvenztatbestände nach der InsO | 59 |
a) Zahlungsunfähigkeit nach § 17 InsO | 59 |
b) Überschuldung nach § 19 InsO | 60 |
c) Drohende Zahlungsunfähigkeit nach § 18 InsO | 62 |
3. Insolvenzanfechtung | 63 |
a) Grundlagen der Insolvenzanfechtung | 63 |
b) Anfechtungstatbestände | 64 |
c) Rechtsfolgen der Insolvenzanfechtung | 66 |
d) Exkurs: Grundlagen des Anfechtungsgesetzes | 67 |
4. Insolvenzstraftaten | 68 |
a) Insolvenzstraftaten im Überblick | 68 |
b) Bankrottstraftaten | 69 |
c) Insolvenzverschleppung | 71 |
III. Haftungsrechtliche Beschränkungen von Ausschüttungen | 72 |
1. Haftung der Leitungsorgane | 72 |
a) Grundzüge der Geschäftsführerhaftung | 72 |
b) Haftung bei Verletzung der Sorgfaltspflichten | 73 |
2. Durchgriffshaftung | 77 |
a) Grundzüge der Durchgriffshaftung | 77 |
b) Tatbestände der Durchgriffshaftung | 79 |
(1) Leitungsmacht | 79 |
(2) Unterkapitalisierung | 79 |
(3) Vermögensvermischung und Sphärenvermischung | 80 |
(4) Existenzvernichtender Eingriff | 80 |
c) Durchgriffshaftung in Verbindung mit Ausschüttungen | 81 |
IV. Vertragliche Beschränkungen von Ausschüttungen in Deutschland | 83 |
V. Agency-theoretische Analyse bilanzieller Ausschüttungsregimes | 84 |
1. Wirkungen von Ausschüttungsbegrenzungen in bestimmten Finanzierungsszenarien | 84 |
a) Einfaches Finanzierungsszenario | 84 |
b) Komplexes Finanzierungsszenario | 85 |
2. Implikationen für bilanzielle Ausschüttungsrestriktionen | 87 |
VI. Solvenzprüfungen in Deutschland | 88 |
1. Existenz von Solvenzprüfungen de lege lata | 88 |
2. Haftung für Zahlungen de lege ferenda | 89 |
VII. Zwischenergebnis | 92 |
D. Diskussion um die Kapitalrichtlinie in Europa | 94 |
I. Inhalte der Kapitalrichtlinie | 94 |
II. Vorschläge zur Reform der Kapitalrichtlinie | 97 |
1. Reformvorschlag der High Level Group | 97 |
2. Reformvorschlag der Rickford-Arbeitsgruppe | 99 |
3. Reformvorschlag der Universität Groningen | 101 |
4. Reformvorschlag der Lutter-Arbeitsgruppe | 102 |
5. Reformvorschlag des IDW | 103 |
6. Vergleich und Würdigung der Reformvorschläge | 104 |
III. Studie zur Machbarkeit eines alternativen Kapitalschutzsystems im Auftrag der Europäischen Kommission | 108 |
IV. Zwischenergebnis | 109 |
E. Ausschüttungsbemessung nach US-amerikanischem Recht | 111 |
I. US-amerikanisches Gesellschaftsrecht | 111 |
II. Gesetzliche Beschränkungen von Dividenden | 114 |
1. Überblick | 114 |
2. Traditionelles System | 115 |
a) Surplus Tests als Voraussetzung für eine Ausschüttung | 115 |
b) Ausschüttung von Nimble Dividends | 117 |
c) Ausschüttung von Wasting Assets-Gesellschaften | 118 |
d) Verhinderung der Zahlungsunfähigkeit durch insolvenzrechtliche Instrumente | 119 |
3. Modernes System | 121 |
a) Überblick | 121 |
b) Ausschüttungsbemessung nach dem M.B.C.A. | 122 |
(1) Balance Sheet Test | 122 |
(2) Equity Insolvency Test | 122 |
c) Ausschüttungsbemessung nach dem California Corporations Code | 125 |
(1) Retained Earnings und Balance Sheet Tests | 125 |
(2) Equity Insolvency Test | 127 |
III. Gläubigerschutz durch Kreditsicherheiten | 128 |
1. Funktionen von Kreditsicherheiten | 128 |
2. Wirkungsweise von Dividend Covenants | 132 |
3. Zur Bedeutung von Accounting Covenants | 133 |
IV. Haftung des Managements und der Anteilseigner bei unrechtmäßigen Ausschüttungen | 135 |
1. Managementhaftung und Business Judgment Rule | 135 |
2. D & O-Versicherung | 137 |
3. Haftung der Anteilseigner | 138 |
V. Kritische Analyse des US-amerikanischen Systems | 140 |
1. Bilanz- und Solvenztests | 140 |
2. Ökonomische Analyse von einzelvertraglichen Covenants | 143 |
3. Würdigung des US-amerikanischen Kapitalschutzsystems als Ganzes | 145 |
VI. Zwischenergebnis | 146 |
F. Ausschüttungsbemessung nach englischem Recht | 149 |
I. Überblick | 149 |
II. Gesellschaftsrechtliche Beschränkungen von Ausschüttungen | 150 |
III. Insolvenzrechtliche Beschränkungen von Ausschüttungen | 151 |
1. Insolvenzanfechtungstatbestände | 151 |
2. Haftungstatbestände im Zusammenhang mit einer Insolvenz | 152 |
a) Fraudulent Trading | 152 |
b) Wrongful Trading | 153 |
IV. Haftung der Geschäftsführung, der Anteilseigner und der Wirtschaftsprüfer bei unrechtmäßigen Ausschüttungen | 156 |
1. Pflichten und Haftung der Geschäftsführer | 156 |
2. Haftung der Anteilseigner und Wirtschaftsprüfer | 157 |
V. Disqualifications und Investigations | 158 |
VI. Analyse des englischen Ausschüttungsregimes und Zwischenergebnis | 161 |
G. Kapitalschutz durch Solvenztests | 165 |
I. Überblick | 165 |
II. Arten von Solvenztests | 166 |
1. Unterschiedliche Solvenztests zur Ausschüttungsbemessung | 166 |
2. Liquiditätsorientierte Tests | 167 |
3. Bilanzorientierte Tests | 169 |
4. Capital Adequacy Test | 170 |
5. Schlussfolgerungen für einen Solvenztest in Europa | 171 |
III. Ausgestaltung eines liquiditätsorientierten Solvenztest | 172 |
1. Kennzahlenanalyse vs. Finanzplan | 172 |
2. Grundsätze ordnungsmäßiger liquiditätsorientierter Solvenztests a) Entwicklung von Grundsätzen zum Solvenztest im Überblick | 175 |
b) Grundsatz der Richtigkeit | 177 |
c) Grundsatz der Vergleichbarkeit | 178 |
d) Grundsatz der Vollständigkeit | 179 |
e) Grundsatz der Vorsicht | 179 |
f) Grundsatz der Zeitnähe | 181 |
3. Empfehlungen zur Ausgestaltung des Solvenztests | 182 |
a) Kurzfristige Solvenzprognose mit Hilfe einer Finanzplanung | 182 |
b) Berücksichtigung der Unsicherheit im Rahmen des Solvenztests | 184 |
(1) Szenarioanalyse | 184 |
(2) Sensitivitätsanalyse | 186 |
(3) Risikoanalyse | 187 |
IV. Solvenzerklärung der Geschäftsführung | 188 |
V. Haftung der Geschäftsführung | 189 |
VI. Prüfung des Solvenztests | 192 |
1. Vorgeschlagene Pflicht zur Prüfung des Solvenztests | 192 |
2. Prüfungsgrundsätze und Gestaltung der Prüfung | 194 |
3. Formulierung des Prüfungsurteils | 196 |
VII. Zwischenergebnis | 197 |
H. Experiment zur Ausschüttungsbemessung | 202 |
I. Überblick | 202 |
II. Einordnung des Experiments in die aktuelle empirische Forschung | 203 |
III. Herleitung der Hypothesen | 205 |
1. Solvenztests als Ergänzung der bestehenden Kapitalerhaltung | 205 |
2. Geschäftsführerhaftung als ergänzendes Instrument | 206 |
3. Verlässlichkeit der Plandaten | 207 |
IV. Laborexperiment | 209 |
1. Untersuchungsdesign und vereinfachende Annahmen | 209 |
2. Aufgabe während des Experiments | 211 |
3. Vergütung der Probanden | 215 |
4. Durchführung des Experiments | 216 |
5. Probanden | 217 |
V. Ergebnisse | 218 |
1. Deskriptive Statistik | 218 |
2. Auswirkungen von Solvenztest und Haftung | 222 |
3. Verhältnis von Prozessausgang und Umsatzprognose | 227 |
4. Würdigung der Ergebnisse | 230 |
VI. Zwischenergebnis | 232 |
I. Zusammenfassung und Ausblick | 234 |
Anhang | 244 |
Anhangsverzeichnis | 244 |
Anhang 1: Deckblatt des Experimentfragebogens | 245 |
Anhang 2: Allgemeine Hinweise zum Verhalten während des Experiments | 246 |
Anhang 3: Lotterien zur Erfassung der Risikoneigung | 248 |
Anhang 4: Allgemeine Einführung in das Experiment | 249 |
Anhang 5: Allgemeine Entscheidungsdeterminanten (Eigenkapitalverzinsung und Umsatzrendite) | 251 |
Anhang 6: Insolvenzrisiko (Version ohne Solvenztest) | 256 |
Anhang 7: Insolvenzrisiko (Version mit Solvenztest) | 258 |
Anhang 8: Haftung | 261 |
Anhang 9: Ausschüttungsentscheidung ohne Haftung | 262 |
Anhang 10: Ausschüttungsentscheidung mit Haftung | 264 |
Anhang 11: Fragen zur finalen Ausschüttungsentscheidung | 266 |
Anhang 12: Allgemeiner Fragebogen und Hinweise | 267 |
Literaturverzeichnis | 270 |
Rechtsprechungsverzeichnis Deutsche Gerichte | 303 |
Englische Gerichte | 304 |
Europäischer Gerichtshof | 305 |
US-Gerichte | 305 |