| Vorwort | 6 |
| Inhaltsübersicht | 8 |
| Inhaltsverzeichnis | 10 |
| Einleitung | 20 |
| Teil I: Die Vinkulierungsklausel | 21 |
| A. Bedeutung von Vinkulierungsklauseln in den Kapitalgesellschaften | 21 |
| I. Personalistische Tendenzen in der Kapitalgesellschaft | 21 |
| II. Mit der Vinkulierung verfolgte Ziele | 22 |
| 1. Schutz vor Überfremdung | 23 |
| 2. Schutz vor Quotenverschiebungen | 23 |
| 3. Weitere Gründe | 24 |
| a) Bestimmte Berufsgruppen | 24 |
| b) Teilveräußerung | 25 |
| c) Beteiligungsunternehmen der öffentlichen Hand | 25 |
| III. Begriff der Vinkulierung | 25 |
| IV. Verbreitung in der Praxis | 28 |
| 1. Bei der GmbH | 28 |
| 2. Bei der AG | 30 |
| B. Vinkulierungsklauseln in der GmbH | 31 |
| I. Begründung im Gesellschaftsvertrag | 31 |
| II. Wirkungsweise | 33 |
| 1. Unwirksamkeit der Abtretung | 33 |
| 2. Keine Auswirkungen auf das der Abtretung zugrunde liegende Geschäft | 34 |
| III. Ausgestaltung von Zustimmungserfordernissen | 35 |
| 1. Auslegung von Satzungsbestimmungen | 35 |
| 2. Reichweite der Zustimmungsklausel | 37 |
| a) Reichweite in sachlicher Hinsicht | 37 |
| b) Reichweite in personeller Hinsicht | 38 |
| 3. Kompetenzen | 39 |
| a) Zustimmungskompetenz der Gesellschaft | 40 |
| aa) Entscheidungskompetenz | 40 |
| bb) Erteilungskompetenz | 41 |
| b) Zustimmungskompetenz der Gesellschafter | 44 |
| aa) Entscheidungskompetenz | 44 |
| bb) Erteilungskompetenz | 46 |
| (1) Zuständigkeit der Geschäftsführung zur Erteilung der Zustimmung? | 46 |
| (2) Rechtsfolgen einer Zustimmungserklärung durch den Geschäftsführer ohne wirksame Entscheidung der Gesellschafter | 47 |
| c) Zustimmungskompetenz der Gesellschafterversammlung | 48 |
| aa) Erforderliche Mehrheit | 48 |
| bb) Stimmrecht der an der Veräußerung beteiligten Gesellschafter | 49 |
| d) Zustimmungskompetenz anderer Gesellschaftsorgane | 51 |
| e) Zustimmungskompetenz Dritter | 53 |
| 4. Kriterien für die Erteilung bzw. Versagung der Zustimmung | 54 |
| a) Den Erwerber betreffende Kriterien | 54 |
| b) Andere Kriterien | 55 |
| IV. Alternativen und Kombinationen | 55 |
| 1. Vorerwerbsrechte, insbesondere Vorkaufsrechte | 56 |
| a) Rechtsgrundlage und Wirkungsweise | 56 |
| b) Ausgestaltungsmöglichkeiten | 58 |
| aa) Vorerwerbsfall | 58 |
| bb) Berechtigter | 59 |
| cc) Konditionen des Erwerbs | 60 |
| dd) Dingliche Wirkung des Vorerwerbsrechts | 60 |
| (1) Ausübung des Vorkaufsrechts als weitere Voraussetzung im Sinne von § 15 Abs. 5 GmbHG | 61 |
| (2) Kombination von Vorerwerbsrecht und Vinkulierung | 63 |
| 2. Erwerbsrecht | 64 |
| a) Abtretungsverpflichtung und Anbietungspflicht | 65 |
| b) Zwangsabtretung | 66 |
| c) Anknüpfungstatbestände für ein Erwerbsrecht | 66 |
| d) Schranken durch die Kapitalerhaltungsvorschriften | 68 |
| e) Erwerbspflicht und Anbietungsrecht | 68 |
| 3. Amortisation | 69 |
| a) Rechtsgrundlage und Wirkung | 69 |
| b) Schranken durch die Kapitalerhaltungsvorschriften | 69 |
| c) Nebeneinander von Erwerbsrechten und Amortisation | 70 |
| 4. Eigenschaften oder Verpflichtungen des Erwerbers als Voraussetzungen im Sinne von § 15 Abs. 5 GmbHG | 70 |
| a) Verhältnis zu Zustimmungspflichten | 71 |
| b) Zielsetzungen und Ausgestaltungen | 71 |
| 5. Ausschluss der Abtretbarkeit | 73 |
| a) Zulässigkeit eines Abtretungsausschlusses | 73 |
| aa) § 15 Abs. 5 GmbHG als Rechtsgrundlage für einen Abtretungsausschluss | 73 |
| bb) Allgemeines Zivilrecht | 74 |
| cc) Sonderregeln des § 15 GmbHG | 75 |
| b) Zweckmäßigkeit | 78 |
| V. Ausübung des Zustimmungsrechts | 78 |
| 1. Satzungsregelungen zur Ausübung des Zustimmungsrechts | 78 |
| 2. Kontrolldichte | 79 |
| VI. Austrittsrecht bei Versagung der Zustimmung? | 82 |
| VII. Nachträgliche Einführung oder Aufhebung bzw. Veränderung einer Vinkulierungsklausel | 84 |
| 1. Nachträgliche Aufhebung oder Abmilderung einer Vinkulierungsklausel | 85 |
| a) Herleitung zusätzlicher Erfordernisse | 85 |
| aa) § 53 Abs. 3 GmbHG | 85 |
| bb) § 35 BGB | 86 |
| b) Einzelne Vinkulierungsarten | 86 |
| aa) Zustimmungserfordernis bestimmter einzelner Gesellschafter | 86 |
| bb) Zustimmungserfordernis der Gesellschaft | 87 |
| cc) Zustimmungserfordernis aller Gesellschafter | 89 |
| dd) Zustimmungserfordernis der Gesellschafterversammlung | 91 |
| ee) Zustimmungserfordernis anderer Gesellschaftsorgane | 92 |
| ff) Zustimmungserfordernis Dritter | 94 |
| 2. Nachträgliche Aufhebung oder Abmilderung von anderen Instrumenten zur Kontrolle der Anteilsveräußerung | 94 |
| a) Vollständiger Abtretungsausschluss | 94 |
| b) Partieller Abtretungsausschluss | 95 |
| c) Vorerwerbsrechte | 95 |
| aa) Erforderlichkeit einer Satzungsänderung | 95 |
| bb) Weitere Erfordernisse neben der satzungsändernden Mehrheit | 97 |
| d) Erwerbsrecht | 98 |
| e) Einziehungsrecht | 99 |
| 3. Nachträgliche Einführung oder Verschärfung einer Vinkulierungsklausel | 99 |
| a) § 35 BGB | 100 |
| b) § 53 Abs. 3 GmbHG | 100 |
| c) Freie Veräußerbarkeit als relativ unentziehbares Recht | 100 |
| d) Ergebnis | 101 |
| 4. Nachträgliche Einführung oder Verschärfung von anderen Instrumenten zur Kontrolle der Anteilsveräußerung | 102 |
| a) Vollständiger Abtretungsausschluss | 102 |
| b) Partieller Abtretungsausschluss | 102 |
| c) Vorerwerbsrecht | 102 |
| d) Erwerbsrecht | 103 |
| e) Einziehungsrecht | 103 |
| Teil II: Spannungsverhältnis zu umwandlungsrechtlichen Maßnahmen | 105 |
| A. Problemstellung | 105 |
| I. Verschmelzung, Spaltung und Vermögensübertragung | 105 |
| II. Formwechsel | 106 |
| B. Überblick über die vier Umwandlungsarten | 107 |
| I. Zum Begriff der Umwandlung | 107 |
| II. Systematik des Gesetzes | 108 |
| III. Arten und Unterarten der Umwandlung | 109 |
| 1. Verschmelzung | 109 |
| 2. Spaltung | 109 |
| 3. Vermögensübertragung | 110 |
| 4. Formwechsel | 111 |
| IV. Ablauf einer umwandlungsrechtlichen Maßnahme | 111 |
| 1. Vorbereitungsphase | 111 |
| a) Rechtsgeschäftliche Grundlage | 111 |
| b) Umwandlungsbericht | 112 |
| c) Umwandlungsprüfung | 112 |
| d) Weitere Informationsrechte der Anteilsinhaber | 113 |
| 2. Beschlussfassung | 113 |
| 3. Vollzugsphase | 114 |
| C. Verschmelzung | 114 |
| I. Schutz der Anteilsinhaber im Verschmelzungsrecht | 115 |
| 1. Minderheitenschutz a priori | 116 |
| a) Entscheidungskompetenz der Gesellschafter | 116 |
| b) Mehrheitserfordernisse | 116 |
| c) Individuelle Zustimmungsrechte | 117 |
| d) Informationsrechte | 117 |
| e) Verschmelzungsprüfung | 118 |
| f) Gewährung äquivalenter Rechte nach § 23 UmwG | 119 |
| g) Veräußerung trotz Vinkulierung nach § 33 UmwG | 119 |
| 2. Minderheitenschutz a posteriori | 119 |
| a) Unwirksamkeitsklage | 119 |
| b) Ausscheiden gegen Abfindung nach § 29 UmwG | 120 |
| c) § 33 UmwG als Alternative zu § 29 Abs. 1 S. 2 UmwG | 121 |
| d) Materielle Beschlusskontrolle? | 121 |
| e) Organhaftung | 121 |
| 3. Resümee | 122 |
| II. Veränderungen in Bezug auf Vinkulierungen durch Satzungsänderung und durch Verschmelzung | 122 |
| 1. Der Verschmelzungsbeschluss als Satzungsänderungsbeschluss? | 123 |
| 2. Übertragung der zur isolierten Veränderung der Vinkulierungssituation gefundenen Ergebnisse auf die Verschmelzung | 123 |
| III. Konstellation 1: Die Vinkulierungsklauseln in der übertragenden Gesellschaft finden keine Entsprechung in der übernehmenden Gesellschaft | 126 |
| 1. Information der betroffenen Anteilsinhaber | 127 |
| a) Verschmelzungsvertrag | 128 |
| b) Verschmelzungsbericht | 131 |
| aa) Umfang der Hinweispflichten des § 8 Abs. 1 S. 2 UmwG | 131 |
| bb) Hinweise auf Vinkulierungsklauseln im Verschmelzungsbericht | 133 |
| cc) Inhalt der Hinweispflicht | 135 |
| (1) Schicksal der Vinkulierungsklauseln | 135 |
| (2) Aus der drohenden Rechtsverletzung folgende Rechte | 136 |
| (3) Überprüfungsmöglichkeiten des Vorgangs | 137 |
| dd) Konsequenzen eines Verstoßes gegen die Berichtspflichten | 137 |
| c) Verschmelzungsprüfung | 139 |
| d) Prüfungsbericht | 140 |
| e) Auskunftsrechte | 140 |
| f) Ergebnis | 141 |
| 2. Anforderungen an den Verschmelzungsbeschluss | 142 |
| a) Ansatzpunkte für besondere Beschlusserfordernisse | 142 |
| b) Notwendigkeit von Anforderungen an den Verschmelzungsbeschluss, die über die allgemein erforderliche Mehrheit hinausgehen | 142 |
| 3. Zustimmungserfordernis nach § 13 Abs. 2 UmwG | 146 |
| a) Zustimmungserfordernis bestimmter Gesellschafter | 146 |
| aa) Zum Begriff der Genehmigung | 147 |
| bb) Zustimmungsrechte ad personam oder mit einem Geschäftsanteil verbunden | 147 |
| cc) Kein Zustimmungsrecht bei Kompensation? | 147 |
| dd) Erteilung der Zustimmung | 150 |
| b) Zustimmungserfordernis der Gesellschaft | 151 |
| c) Zustimmungserfordernis der/aller Gesellschafter | 153 |
| d) Zustimmungserfordernis der Gesellschafterversammlung | 154 |
| e) Zustimmungskompetenz anderer Gesellschaftsorgane | 156 |
| f) Zustimmungskompetenz Dritter | 156 |
| g) Vollständiger Abtretungsausschluss | 157 |
| h) Partieller Abtretungsausschluss | 158 |
| i) Vorerwerbsrechte | 159 |
| j) Erwerbsrechte | 159 |
| k) Einziehungsrecht | 159 |
| l) Ergebnis | 160 |
| 4. Zustimmungserfordernis nach § 50 Abs. 2 UmwG | 160 |
| a) Verhältnis von § 50 Abs. 2 Alt. 1 UmwG zu § 13 Abs. 2 UmwG | 161 |
| b) Tatbestand des § 50 Abs. 2 Alt. 1 UmwG | 161 |
| c) Einzelfälle | 163 |
| aa) Vinkulierungsklausel | 163 |
| bb) Vorerwerbsrecht | 163 |
| (1) Außerhalb der Satzung vereinbartes Vorerwerbsrecht | 163 |
| (2) In der Satzung geregeltes aber nicht korporatives Vorerwerbsrecht | 164 |
| (3) Korporatives Vorerwerbsrecht | 165 |
| (4) Kompensation durch funktional äquivalente Rechte | 166 |
| cc) Erwerbsrechte, Einziehungsrecht | 167 |
| 5. Gewährung gleichwertiger Rechte nach § 23 UmwG | 168 |
| 6. Durchschlagen der Mehrheitserfordernisse für die Änderung von Vinkulierungsklauseln auf die Mehrheitserfordernisse beim Umwandlungsbeschluss | 169 |
| a) Qualifizierte Beschlusserfordernisse für Satzungsänderungen allgemein | 169 |
| aa) Abschließende Regelung im Umwandlungsgesetz? | 170 |
| bb) Der Verschmelzungsbeschluss als satzungsändernder Beschluss? | 170 |
| b) Qualifizierte Beschlusserfordernisse speziell für die Aufhebung von Vinkulierungsbestimmungen | 171 |
| 7. Durchschlagen der Mehrheitserfordernisse für die Abtretungsgenehmigung auf die Mehrheitserfordernisse beim Umwandlungsbeschluss | 173 |
| 8. Austrittsrecht aus wichtigem Grund | 174 |
| 9. Finanzielle Kompensation | 175 |
| 10. Sachliche Rechtfertigung des Verschmelzungsbeschlusses | 175 |
| a) Sachliche Rechtfertigung des Verschmelzungsbeschlusses | 175 |
| aa) Grundsätze der sachlichen Rechtfertigung | 175 |
| bb) Im Falle des Verschmelzungsbeschlusses | 176 |
| b) Sachliche Rechtfertigung des Verschmelzungsbeschlusses im Hinblick auf den verschmelzungsbedingten Wegfall von Vinkulierungsbestimmungen | 177 |
| aa) Von §§ 13 Abs. 2, 50 Abs. 2 UmwG erfasste Vinkulierungsklauseln | 178 |
| bb) Nicht von §§ 13 Abs. 2, 50 Abs. 2 UmwG erfasste Vinkulierungsklauseln | 178 |
| 11. Treuepflichtverstoß | 180 |
| IV. Konstellation 2: In der übernehmenden Gesellschaft werden die Vinkulierungen verschärft oder überhaupt erst eingeführt | 182 |
| 1. Beeinträchtigung der Rechtsstellung der Gesellschafter durch Einführung oder Verschärfung einer Vinkulierungsklausel | 182 |
| 2. Austrittsrecht gegen Barabfindung, § 29 Abs. 1 S. 2 UmwG | 182 |
| a) Austrittsrecht statt Mitbestimmungsrecht | 182 |
| b) Anwendbarkeit | 184 |
| aa) Mischverschmelzung | 184 |
| bb) Gesetzliche und statutarische Verfügungsbeschränkungen | 184 |
| cc) Bei Vorhandensein von vergleichbaren Vinkulierungsklauseln in der übertragenden Gesellschaft | 185 |
| dd) Einzelne Arten von Veräußerungsbeschränkungen | 187 |
| (1) Zustimmungserfordernis | 187 |
| (2) Partielles Erwerbsverbot | 188 |
| (3) Abtretungsausschluss | 188 |
| (4) Vorerwerbsrecht | 188 |
| (a) Meinungsstand | 188 |
| (b) Stellungnahme | 190 |
| (5) Einziehungsrecht, Abtretungspflicht und Zwangsabtretung | 192 |
| c) Widerspruch | 193 |
| aa) Grundsatz | 193 |
| bb) Widerspruch trotz Zustimmung zur Verschmelzung | 193 |
| (1) Meinungsstand | 193 |
| (2) Stellungnahme | 194 |
| cc) Entbehrlichkeit des Widerspruchs | 197 |
| 3. Vermehrung von Leistungspflichten, § 53 Abs. 3 GmbHG | 198 |
| a) Problematik | 198 |
| b) Zustimmungsrecht zur Anteilsübertragung, partielles Erwerbsverbot und Abtretungsausschluss | 199 |
| c) Vorerwerbsrecht | 199 |
| d) Einziehungsrecht, Abtretungspflicht und Zwangsabtretung | 201 |
| 4. Befreiung von Vinkulierungen und Vorerwerbsrechten gemäß § 33 UmwG | 202 |
| a) Sinn und Zweck | 202 |
| b) Voraussetzungen | 202 |
| c) Rechtspolitische Bedenken | 203 |
| 5. Materielle Beschlusskontrolle | 204 |
| a) Verhältnis von Austrittsrecht und materieller Beschlusskontrolle im Allgemeinen | 204 |
| b) Verhältnis des Austrittsrechts nach § 29 Abs. 1 S. 2 UmwG zur materiellen Beschlusskontrolle | 205 |
| 6. Austrittsrecht aus wichtigem Grund | 206 |
| a) Bedarf für ein Austrittsrecht aus wichtigem Grund neben den §§ 29 Abs. 1 S. 2, 33 UmwG | 206 |
| b) Verfügungsbeschränkungen im Sinne von §§ 29 Abs. 1 S. 2, 33 UmwG | 207 |
| c) Von §§ 29 Abs. 1 S. 2, 33 UmwG nicht erfasste Fälle | 208 |
| V. Übergang vinkulierter Anteile im Wege der Gesamtrechtsnachfolge | 208 |
| 1. Problemstellung | 208 |
| 2. Anwendung von Vinkulierungsklauseln auf den Anteilsübergang bei der Verschmelzung | 209 |
| a) Grundsatz | 209 |
| b) Ausnahmen | 211 |
| aa) Ausdrücklich (auch) auf den Anteilsübergang bei Verschmelzungen bezogene Vinkulierungsklauseln | 211 |
| bb) Umgehungsproblematik | 212 |
| 3. Zustimmungserfordernis nach § 13 Abs. 2 UmwG | 213 |
| 4. Korrektur nach Übergang der vinkulierten Anteile | 214 |
| 5. Ergebnis | 217 |
| D. Spaltung | 218 |
| I. Konstellation 1: Die Vinkulierungsklauseln in der übertragenden Gesellschaft finden keine Entsprechung in der übernehmenden Gesellschaft | 219 |
| 1. Zustimmungspflicht nach §§ 125 S. 1, 13 Abs. 2 UmwG | 219 |
| a) Aufspaltung | 219 |
| b) Abspaltung | 221 |
| c) Ausgliederung | 221 |
| 2. Zustimmungspflicht nach §§ 125 S. 1, 50 Abs. 2 UmwG | 223 |
| 3. Durchschlagen des Mehrheitserfordernisses für die Änderung von Vinkulierungsklauseln auf die Mehrheitserfordernisse beim Spaltungsbeschluss | 224 |
| II. Konstellation 2: In der übernehmenden Gesellschaft werden die Vinkulierungsklauseln verschärft oder überhaupt erst eingeführt | 225 |
| 1. Austrittsrecht gegen Barabfindung, §§ 125 S. 1, 29 Abs. 1 S. 2 UmwG | 225 |
| 2. Anderweitige Veräußerung, §§ 125 S. 1, 33 UmwG | 225 |
| 3. Austrittsrecht aus wichtigem Grund | 226 |
| III. Übergang vinkulierter Anteile im Wege der partiellen Gesamtrechtsnachfolge | 226 |
| 1. Gesetzliche Ausgangslage in § 132 UmwG | 227 |
| 2. Von der Literatur geübte Kritik | 229 |
| a) Grundproblem: Behinderung von Spaltungsvorhaben und Richtlinienkonformität | 229 |
| b) Korrekturansätze | 230 |
| 3. Stellungnahme | 232 |
| a) Teleologisch motivierte Modifikationen der Norm | 232 |
| b) Bedeutung der modifizierten Norm für den Übergang vinkulierter Anteile | 234 |
| aa) § 132 S. 2 UmwG | 234 |
| bb) § 132 S. 1 UmwG | 235 |
| 4. Ergebnis | 237 |
| E. Formwechsel | 237 |
| I. Konstellation 1: Die Vinkulierungen in der Gesellschaft alter Rechtsform finden keine Entsprechung in der Gesellschaft neuer Rechtsform | 237 |
| 1. Allgemeine Mehrheitserfordernisse für den Formwechselbeschluss | 238 |
| 2. Zustimmungspflicht nach § 193 Abs. 2 UmwG | 238 |
| a) § 193 Abs. 2 UmwG als Pendant zu § 13 Abs. 2 UmwG | 238 |
| b) Rechtsformwechsel unter Beibehalten der Vinkulierungsklausel | 239 |
| 3. Zustimmungserfordernis nach § 241 Abs. 2 i.V.m. § 50 Abs. 2 UmwG | 241 |
| 4. Durchschlagen der Mehrheitserfordernisse zur Genehmigung der Anteilsabtretung auf den Formwechselbeschluss | 241 |
| II. Konstellation 2: Im Rahmen des Rechtsformwechsels werden die Vinkulierungen verschärft oder überhaupt erst eingeführt | 243 |
| 1. Austrittsrecht gegen Barabfindung, § 207 UmwG | 243 |
| 2. Geltung der Voraussetzungen einer Satzungsänderung | 243 |
| 3. Anderweitige Veräußerung, § 211 UmwG | 246 |
| 4. Austrittsrecht aus wichtigem Grund | 246 |
| III. Beteiligungen des formwechselnden Rechtsträgers an vinkulierten Gesellschaften | 246 |
| Teil III: Zusammenfassung | 248 |
| A. Veränderung der Vinkulierungssituation durch Satzungsänderung und im Rahmen der Umwandlung | 248 |
| B. Vinkulierungsklauseln in der Verschmelzung | 248 |
| I. Konstellation 1: Die Vinkulierungsklauseln in der übertragenden Gesellschaft finden keine Entsprechung in der übernehmenden Gesellschaft | 248 |
| II. Konstellation 2: In der übernehmenden Gesellschaft werden die Vinkulierungen verschärft oder überhaupt erst eingeführt | 250 |
| III. Übergang vinkulierter Anteile im Wege der Gesamtrechtsnachfolge | 251 |
| C. Spaltung | 251 |
| D. Rechtsformwechsel | 252 |
| Literaturverzeichnis | 253 |
| Sachverzeichnis | 264 |
