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Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personengesellschaften.

Regelungsvorschläge unter Berücksichtigung der Interessen der Gesellschafter, Gläubiger und Arbeitnehmer.

Autor	Claudia Audretsch
Verlag	Duncker & Humblot GmbH
Erscheinungsjahr	2010
Reihe	Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht 17
Seitenanzahl	290 Seiten
ISBN	9783428528745
Format	PDF
Kopierschutz	Wasserzeichen
Geräte	PC/MAC/eReader/Tablet
Preis	89,90 EUR

Bislang fehlt es in Deutschland an einer gesetzlichen Regelung für die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personenhandelsgesellschaften. Obwohl der Europäische Gerichtshof in der sog. Sevic-Entscheidung vom Dezember 2005 entschieden hat, dass auch diese Gesellschaftsformen das Recht zur grenzüberschreitenden Verschmelzung haben, hat der deutsche Gesetzgeber nur eine Regelung für Kapitalgesellschaften erlassen. Claudia Audretsch entwickelt einen Regelungsvorschlag für den deutschen Gesetzgeber, der den Personengesellschaften die grenzüberschreitende Verschmelzung mit Gesellschaften aus anderen Mitgliedstaaten ermöglicht. Hierfür untersucht sie die Vorschriften des UmwG und die Regelungen in anderen Mitgliedstaaten. Der Schwerpunkt bei der Entwicklung des Regelungsvorschlags liegt auf der Gewährleistung des Schutzes der betroffenen Gesellschafter, Gläubiger und Arbeitnehmer. Insbesondere wird die Rechtssicherheit der Vorschläge berücksichtigt.

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Inhaltsverzeichnis

Vorwort	8
Inhaltsverzeichnis	10
Abkürzungsverzeichnis	17
A. Einleitung	22
B. Grundlagen und Rahmenbedingungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung	24
I. Wirtschaftliche Bedeutung der grenzüberschreitenden Verschmelzung	24
1. Gründe für die Durchführung einer Verschmelzung	24
2. Betroffene Interessengruppen und die möglichen Probleme	25
II. Situation der grenzüberschreitenden Verschmelzung nach geltendem Recht	26
1. Begriffsklärung	26
2. Rückblick auf die schrittweise Zulassung und Regelung der grenzüberschreitenden Verschmelzung	30
a) Aussagen des UmwG zur grenzüberschreitenden Verschmelzung	30
b) Die Sevic-Entscheidung	32
c) Grenzüberschreitende Verschmelzungen nach der Sevic-Entscheidung	33
aa) Zulässigkeit einer Herausverschmelzung	34
bb) Auswirkungen des Urteils auf die Verschmelzung von Personenhandelsgesellschaften	36
d) Die Richtlinie über die grenzüberschreitende Verschmelzung	38
aa) Entstehungsgeschichte der IntVerschmRL	38
bb) Inhalt der IntVerschmRL	40
e) Gründe für das Fehlen einer gesetzlichen Regelung für die Personengesellschaften	41
3. Bedürfnis nach einer Regelung für Personenhandelsgesellschaften	43
a) Praktisches Vorkommen von Personenhandelsgesellschaften und ihre Bedeutung im Gesellschaftsrecht	45
b) Rechtsordnungen, die für eine Verschmelzung in Betracht kommen	47
aa) Österreich	48
bb) Frankreich	48
cc) Belgien	51
dd) Niederlande	52
ee) Luxemburg	52
ff) Italien	53
gg) Spanien	54
hh) Portugal	55
ii) Großbritannien	56
jj) Schweiz	57
4. Die innerstaatliche Verschmelzung nach dem UmwG	59
5. Unterschiede und Vergleichbarkeit von Personenhandelsgesellschaften und Kapitalgesellschaften	60
a) Charakteristika von Personengesellschaften	61
b) Charakteristika von Kapitalgesellschaften	62
c) Charakteristika der GmbH & Co. KG	63
d) Folgen für die grenzüberschreitende Verschmelzung	65
III. Möglichkeiten der Verschmelzung durch privatautonome Strukturänderungstatbestände	66
1. Numerus clausus des UmwG	66
2. Arten der wirtschaftlichen Verschmelzung	67
3. Grenzüberschreitende wirtschaftliche Verschmelzung	68
a) Hereinverschmelzung	68
b) Herausverschmelzung	69
4. Abwägung der Vor- und Nachteile der Verschmelzung nach dem UmwG und der wirtschaftlichen Verschmelzung	70
IV. Mögliche Verbotsgründe	73
1. Praktische Durchführbarkeit	75
2. Gesellschafterbenachteiligung	77
3. Gläubigerbenachteiligung	78
4. Arbeitnehmerbenachteiligung	79
5. Ergebnis	80
C. Durchführung einer grenzüberschreitenden Verschmelzung und Auswirkungen auf die betroffenen Interessengruppen	81
I. Kollisionsrecht	82
1. Geschriebene Kollisionsnormen	82
2. Kollisionstheorien	82
a) Einzeltheorien	83
b) Vereinigungstheorie	83
aa) Voraussetzungen der Verschmelzung	85
bb) Verschmelzungsverfahren	87
cc) Wirkungen der Verschmelzung	88
3. Ergebnis	89
II. Sachrecht	89
1. Schutz der Gesellschafter	90
a) Begriffsklärung	90
b) Auswirkungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung auf die Situation sowie die Rechte und Pflichten der Gesellschafter	91
aa) Andere Ausgestaltung der persönlichen Haftung	93
(1) Deutschland	94
(2) Frankreich	94
(3) Belgien	95
(4) Italien	96
(5) Spanien	97
(6) Portugal	97
(7) Regress des Gesellschafters	97
(8) Gerichtsstand	98
(9) Ergebnis	99
bb) Beschneidung der Gesellschafterrechte	99
(1) Geringerer Einfluss auf die Entscheidungsfindung in der Gesellschaft	99
(2) Teilhabe an der Geschäftsführung	100
(3) Gewinn- und Verlustverteilung, Entnahmerecht	102
(4) Schwächung von Informationsrechten	102
(5) Verfügungsbeschränkungen über den Anteil, verminderte Fungibilität der Beteiligung	104
(6) Verlust oder Verschärfung eines gesetzlichen Wettbewerbsverbots	105
(7) Verlust von Sonderrechten	106
(8) Ergebnis	107
cc) Erschwerte Wahrnehmung der Gesellschafterrechte im Ausland	107
dd) Hinzukommen von Gläubigern im Ausland	108
ee) Schutzbedürftigkeit der Gesellschafter	109
ff) Ergebnis	111
c) Optionen des Gesellschafterschutzes	111
d) Lösungen de lege lata	111
aa) Gesellschafterschutz nach den Regeln des UmwG	112
(1) Anwendbarkeit der Regeln des UmwG	112
(a) Direkte oder analoge Anwendung	113
(b) Anwendbarkeit auf grenzüberschreitende Sachverhalte	115
(c) Ergebnis	115
(2) Austritts- und Abfindungsrecht gemäß § 29 UmwG	115
(a) Mischverschmelzung	116
(b) Verfügungsbeschränkungen	117
(c) Verpflichtung der übernehmenden Gesellschaft	119
(aa) Problematik	119
(bb) Allgemeines Austrittsrecht	120
(cc) Austrittsrecht aus wichtigem Grund	120
(d) Ergebnis	121
(e) Entbehrlichkeit des Austritts- und Abfindungsrechts	121
(3) Veräußerung gemäß § 33 UmwG	122
(4) Einräumung der Stellung eines Kommanditisten gemäß § 40 UmwG	123
(5) Anfechtungsrecht	125
(a) Anfechtung der Herausverschmelzung	125
(b) Spruchverfahren zur Verbesserung des Umtauschverhältnisses	126
(6) Sonderrechtsinhaber	127
(7) Aufklärung der Gesellschafter	127
(a) Aufklärung durch den Verschmelzungsvertrag	128
(b) Aufklärung durch den Verschmelzungsbericht	128
(c) Allgemeines Informationsrecht	131
(d) Ergebnis	132
(8) Schutz durch Verschmelzungsprüfung	132
(a) Prüfung durch Verschmelzungsprüfer	132
(b) Prüfung durch den Registerrichter	134
(aa) Hereinverschmelzung	135
(bb) Herausverschmelzung	135
(9) Ergebnis	136
bb) Anwendung allgemeiner Rechtsprinzipien	136
cc) Anwendung der Regeln der SE-VO	137
dd) Anpassung und Sonderregelungen, angeregt aus IntVerschmRL, §§ 122a ff. UmwG, SE-VO und Rechtsvergleich	138
(1) Rechtsfigur der Anpassung	139
(a) Kollisionsrechtliche Anpassung	141
(b) Materiellrechtliche Anpassung	144
(c) Ergebnis	144
(2) Austritts- und Abfindungsrecht	145
(a) Anspruch gegen die übertragende Gesellschaft	146
(b) Zustimmung der Gesellschafter der übernehmenden Gesellschaft	148
(c) Ergebnis	149
(3) Einräumung einer Kommanditistenstellung	149
(4) Anfechtungsrecht	150
(5) Schutz durch verschärfte Quoren	152
(a) Einstimmigkeit im deutschen Recht	153
(b) Einstimmigkeit bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen	154
(c) Umsetzbarkeit des Vorschlags	154
(d) Entbehrlichkeit des Erfordernisses aufgrund des Bestimmtheitsgrundsatzes	159
(e) Ergebnis	161
(6) Rechtssicherheit der Anpassung	161
(7) Ergebnis	164
e) Lösungen de lege ferenda	164
aa) Vor- und Nachteile der deutschen oder gemeinschaftsrechtlichen Lösung	164
(1) Vorteil einer gemeinschaftsrechtlichen Regelung	164
(2) Vorteil einer autonomen deutschen Lösung	166
(3) Kollisionsrechtlicher oder materiellrechtlicher Ansatz	167
(4) Ergebnis	168
bb) Lösungsvorschläge	169
(1) Allgemeine Regelungen	169
(2) Austritts- und Abfindungsrecht	170
(3) Einräumung der Stellung eines Kommanditisten	170
(4) Aufklärung der Gesellschafter	171
(5) Verschmelzungsprüfung	174
(a) Hereinverschmelzung	175
(b) Herausverschmelzung	176
(6) Anfechtung	178
(a) Erweiterung des Anfechtungsrechts	178
(b) Anfechtung des Umtauschverhältnisses	180
(7) Sonderrechte	181
f) Ergebnis	183
2. Schutz der Gläubiger	183
a) Begriffsklärung	184
b) Auswirkungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung auf die Situation sowie die Rechte der Gläubiger	186
aa) Andere Ausgestaltung der Haftung	189
(1) Deutschland	190
(2) Italien	191
(3) Frankreich	192
(4) Belgien	192
(5) Spanien	192
(6) Haftung des Kommanditisten	193
(7) Ergebnis	193
bb) Rechtsverfolgung im Ausland	194
(1) Gerichtsstand	195
(2) Anhängige Prozesse	199
(3) Vollstreckung	199
(a) Anerkennung des Urteils im Ausland	200
(b) Durchführung der Zwangsvollstreckung	201
(4) Insolvenz	204
(5) Ergebnis	205
c) Optionen des Gläubigerschutzes	205
d) Schutzmechanismen des UmwG	206
aa) Sicherstellungsansprüche	206
bb) Aufklärung der Gläubiger	207
cc) Entbehrlichkeit des Gläubigerschutzes	208
e) Lösungen de lege ferenda	211
aa) Sicherstellung	211
(1) A-posteriori-Sicherstellung	211
(2) A-priori-Sicherstellung	212
(a) A-priori-Schutz des zehnten Abschnitts des UmwG	212
(b) Gewährleistung der Sicherstellung	214
(aa) Einfaches Widerspruchsrecht	215
(bb) Widerspruchsrecht mit Suspensiveffekt	217
(a) Spanien	217
(ß) Portugal	218
(.) Italien	218
(d) Niederlande	219
(e) Schweiz	219
(.) Ergebnis	220
(cc) Erforderlichkeit des Suspensiveffekts	220
(dd) Ergebnis	222
bb) Aufklärung der Gläubiger	223
f) Ergebnis	225
3. Schutz der Arbeitnehmer	226
a) Das Problem der Mitbestimmung	226
aa) Begriffsklärung und Bedeutung der Mitbestimmung in den Personengesellschaften	227
bb) Auswirkungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung auf die Situation sowie die Rechte und Pflichten der Arbeitnehmer	228
(1) Passive Verschmelzungsfähigkeit der GmbH & Co. KG	230
(2) Ausgestaltung der Mitbestimmung in den anderen Mitgliedstaaten	231
(3) Ergebnis	233
cc) Mitbestimmung de lege ferenda	234
(1) Übertragung der Mitbestimmungsregelungen auf den übernehmenden Rechtsträger	234
(2) Erforderlichkeit der Beibehaltung der Mitbestimmung	236
(3) Ergebnis	241
dd) Mitbestimmung de lege lata	241
ee) Vorschlag de lege ferenda: Verhandlungsmodell	244
(1) Vorschlag für eine europäische Lösung	244
(2) Übergangslösung durch den deutschen Gesetzgeber	246
b) Arbeitnehmer als Vertragspartner und Gläubiger	247
c) Schutz vor Entlassung	249
d) Auswirkungen auf die Betriebsvereinbarungen und Verbandstarifverträge	250
e) Aufklärung der Arbeitnehmer und ihrer Vertreter	252
f) Ergebnis	253
4. Probleme des Verschmelzungsverfahrens	254
a) Verschmelzungsvertrag	254
aa) Inhalt	254
bb) Sprache	255
b) Beurkundung des Verschmelzungsvertrags	256
c) Verschmelzungsbericht	258
d) Bewertung der beteiligten Unternehmen	258
e) Verschmelzungsprüfung	259
aa) durch Verschmelzungsprüfer	259
bb) Prüfung durch den Richter	260
f) Eintragungsreihenfolge	260
g) Zeitpunkt der Wirksamkeit der Verschmelzung	262
h) Ergebnis	263
D. Zusammenfassung der Ergebnisse und Ausblick	264
E. Anhang: Gesetzesvorschlag	266
Literaturverzeichnis	274
Stichwortverzeichnis	289

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