| Vorwort | 8 |
| Inhaltsverzeichnis | 10 |
| Einleitung | 18 |
| I. Thema | 18 |
| II. Gang der Untersuchung | 21 |
| A. Vertretungsverbot bei Insichgeschäften, § 181 BGB | 22 |
| I. Eltern-Kind-Schenkungen als Rechtsgeschäfte mit potentiellem Interessenkonflikt | 22 |
| 1. Rechtsnatur der Schenkung | 22 |
| 2. Tatbestand der Schenkung | 23 |
| a) Zuwendung | 23 |
| b) Bereicherung | 26 |
| aa) Bereicherung trotz Widerrufsvorbehalt? | 26 |
| bb) Der freie Widerrufsvorbehalt bei der Schenkung von Gesellschaftsanteilen | 29 |
| (1) Zulässigkeit freier Hinauskündigungsklauseln im Gesellschaftsrecht | 29 |
| (2) Auswirkungen auf das Schenkungsrecht? | 30 |
| (3) Inhaltskontrolle des Widerrufsvorbehalts | 33 |
| (a) Schenkung | 34 |
| (b) Treuhand | 34 |
| (c) Kapitalistische Gesellschaftsbeteiligungen | 35 |
| (d) „Gesellschafter auf Probe“ | 35 |
| (e) Widerrufsvorbehalt gegen Abfindungsklausel | 36 |
| (f) Eltern-Kind-Schenkungen | 37 |
| (4) Ausübungskontrolle des Widerrufs | 37 |
| cc) Forderungsschenkung | 39 |
| c) Unentgeltlichkeit | 40 |
| aa) Subjektive Einigung über objektive Unentgeltlichkeit | 40 |
| bb) Wesen der Unentgeltlichkeit | 41 |
| cc) Unentgeltlichkeit bei Grundstücksübertragungen | 42 |
| dd) Unentgeltlichkeit bei Schenkungenauf dem Gebiet des Gesellschaftsrechts | 44 |
| 3. Das Konfliktpotential der verschiedenen Schenkungsarten | 45 |
| a) Reine (altruistische) Schenkungen | 45 |
| b) Schenkung unter Auflage | 46 |
| c) Zweck- bzw. Wunschschenkung | 47 |
| d) Gemischte Schenkungen | 47 |
| e) Zusammenfassung | 48 |
| 4. Verwandte rechtsgeschäftliche Erscheinungsformen | 48 |
| a) Vorweggenommene Erbfolge | 49 |
| b) Unbenannte Zuwendungen | 51 |
| c) Ausstattung | 54 |
| aa) Begriff der Ausstattung | 54 |
| bb) Die Ausstattung als Instrument der vorweggenommenen Erbfolge | 55 |
| cc) Eltern- und Kindesinteressen | 58 |
| 5. Ergebnis | 58 |
| II. Das Vertretungsverbot des § 181 BGB für Eltern bei Schenkungen an ihre Kinder | 59 |
| 1. Der Schutz vor Interessenkonflikten und das Verbot von Insichgeschäften | 60 |
| a) Der Begriff des Insichgeschäfts | 60 |
| aa) Formelle Bestimmung | 60 |
| bb) Die Unterfälle des Selbstkontrahierens und der Mehrvertretung | 61 |
| cc) Die Untervertretung | 63 |
| dd) Versuche einer materiellen Deutung des Insichgeschäfts | 63 |
| b) Der Interessenkonflikt | 65 |
| aa) Arten von Interessenkonflikten | 65 |
| bb) Intensität von Interessenkonflikten | 65 |
| cc) Interessenkonflikte bei Eltern-Kind-Schenkungen | 65 |
| c) Die Handhabung des § 181 BGBdurch die Rechtsprechung | 66 |
| d) Die Haltung der Literatur | 69 |
| aa) Betonung der Rechtssicherheit | 69 |
| bb) Abstellen auf einen konkreten Interessenkonflikt | 70 |
| cc) Vermittelnde Ansicht | 72 |
| 2. Die Auslegung des Tatbestands des § 181 BGB | 73 |
| a) Wortsinn | 73 |
| aa) Rechtsgeschäfte „mit sich“ | 74 |
| bb) Stellvertretung | 75 |
| cc) „mit sich im eigenen Namen oder als Vertreter eines Dritten“ | 75 |
| b) Gesetzessystematik | 75 |
| c) Entstehungsgeschichte | 76 |
| d) Normzweck | 79 |
| aa) Schutz des Vertretenen | 79 |
| bb) Schutz der Rechtssicherheit | 81 |
| cc) Verhältnis der beiden Normziele | 82 |
| e) Ergebnis zur Auslegung des § 181 BGB | 82 |
| 3. Die gesetzlichen Ausnahmetatbestände und ihre Relevanz für Eltern-Kind-Schenkungen | 83 |
| a) Gestattung | 83 |
| aa) Gesetzliche Gestattung | 84 |
| bb) Rechtsgeschäftliche Gestattung | 85 |
| cc) Gestattung aufgrund Verkehrssitte | 85 |
| dd) Möglichkeit einer gerichtlichen Gestattung | 85 |
| (1) Ablehnende Haltung von Rspr. und Teilen der Literatur | 86 |
| (2) Die Befürworter einer gerichtlichen Gestattung | 87 |
| (3) Eigene Stellungnahme | 89 |
| b) Die ausschließliche Erfüllung einer Verbindlichkeit | 89 |
| aa) Elterliche Unterhaltspflicht als Verbindlichkeit | 90 |
| bb) Eltern-Kind-Schenkung als wirksames Kausalgeschäft | 91 |
| (1) Separate Betrachtung von § 107 BGB und § 181 BGB letzt. Hs. | 91 |
| (2) Gesamtbetrachtung und teleologische Reduktion des § 181 BGB letzt. Hs. | 92 |
| 4. Die teleologische Reduktion des § 181 BGB | 95 |
| a) Zulässigkeit einer teleologischen Reduktion | 95 |
| aa) Die Rechtssicherheit als Hürde | 95 |
| bb) Konkrete Anforderungen an die Rechtssicherheit bei Eltern-Kind-Geschäften | 97 |
| (1) Die am Rechtsgeschäft unmittelbar Beteiligten | 97 |
| (2) Mittelbar betroffene Dritte | 98 |
| (3) Allgemeinheit | 99 |
| b) Die Ausnahme lediglich rechtlich vorteilhafter Geschäfte i. S.v. § 107 BGB | 100 |
| aa) Schenkungen und rechtlich vorteilhafte Rechtsgeschäfte | 101 |
| bb) Vergleich der Schutzzwecke von § 181 BGB und § 107 BGB | 102 |
| cc) Die Bestimmbarkeit des lediglich rechtlichen Vorteils | 104 |
| (1) Die Bedeutung des § 107 BGB | 105 |
| (2) Der Begriff des lediglich rechtlichen Vorteils | 105 |
| (a) Formale Bestimmung des lediglich rechtlichen Vorteils | 106 |
| (b) Wertende Betrachtungsweise zum lediglich rechtlichen Vorteil | 108 |
| (aa) Typisierend wirtschaftliche Betrachtungsweise | 108 |
| (bb) Sorgerechtliche Betrachtungsweise | 111 |
| (3) Die BGH-Rechtsprechung zum Vorliegen eines lediglich rechtlichen Nachteils | 113 |
| (a) Die Entscheidung des BGH vom 25. 11. 2004 | 114 |
| (aa) Einzelne Rechtsfragen | 114 |
| (bb) Allgemeine Aussagen zum lediglich rechtlichen Vorteil | 116 |
| (b) Ergänzungen durch die Entscheidung des BGH vom 3. 2. 2005 | 119 |
| (c) Anwendung der allgemeinen Grundsätze auf andere Streitfragen | 121 |
| (aa) Schenkungssteuer | 121 |
| (bb) Anlieger- und Erschließungsbeiträge | 122 |
| (cc) Öffentlich-rechtliche Polizeipflichten | 123 |
| (dd) Privatrechtliche Pflichten | 124 |
| (4) Stellungnahme: Die Bestimmung des lediglich rechtlichen Nachteils bei Eltern-Kind-Geschäften | 125 |
| dd) Die Ausnahme relativ rechtlich nachteiliger Geschäfte | 128 |
| c) Die Ausnahme liberaler Schenkungen | 129 |
| aa) Die überschießende Tendenz des Verbots von Insichgeschäften bei Schenkungen | 129 |
| bb) Vereinbarkeit mit dem Telos des § 181 BGB | 130 |
| (1) Schutz des Vertretenen | 130 |
| (2) Schutz der Rechtssicherheit | 132 |
| cc) Die Anforderungen des Minderjährigenschutzes | 132 |
| (1) Der Schutz vor rechtlichen Nachteileni. S.v. § 107 BGB | 132 |
| (2) Der Schutz vor Überschuldung nach § 1629a BGB | 133 |
| (a) Verfassungsrechtlicher Hintergrund des MHbeG | 134 |
| (b) Allgemeine Haftungsbeschränkung für Minderjährige | 135 |
| (c) Umfang und Ausgestaltung des Schutzes | 136 |
| (d) Haftungsbeschränkung bei öffentlich-rechtlichen Verbindlichkeiten? | 137 |
| (3) Der Schutz vor Verarmungwegen elterlicher Misswirtschaft | 140 |
| dd) Grundprinzipien des Eltern-Kind-Verhältnisses | 142 |
| (1) Grundzüge der elterlichen Sorge | 142 |
| (a) Die geschichtliche Entwicklung der elterlichen Sorge | 142 |
| (b) Die Rechtsnatur der elterlichen Sorge | 146 |
| (c) Der Einfluss des Kindeswohls | 147 |
| (d) Pflichtbindung und Handlungsmacht | 150 |
| (2) Verfassungsrechtliche Vorgabenzur elterlichen Sorge | 151 |
| (a) Elternrecht | 151 |
| (b) Staatliches Wächteramt | 153 |
| B. Die Ergänzungspflegschaft | 155 |
| I. Die Rolle des Ergänzungspflegers bei Eltern-Kind-Geschäften | 155 |
| 1. Die Funktion des Ergänzungspflegers im Rahmen des Sorgerechts | 156 |
| 2. Die Voraussetzungen der Pflegerbestellung bei Eltern-Kind-Geschäften | 156 |
| a) Rechtliche Verhinderung des Sorgerechtsinhabers | 157 |
| b) Verhinderung eines oder beider Elternteile? | 157 |
| c) Besonderes Bedürfnis | 159 |
| 3. Die rechtliche Stellung des Ergänzungspflegers | 161 |
| a) Handlungsmacht | 161 |
| aa) Wirkungskreis | 162 |
| bb) Genehmigungspflichtige Rechtsgeschäfte | 162 |
| b) Verhältnis zur elterlichen Sorge | 164 |
| aa) Partielle Verdrängung der elterlichen Sorge | 164 |
| bb) Die Behandlung von Meinungsverschiedenheiten | 165 |
| c) Pflichten des Ergänzungspflegers | 165 |
| II. Verfahren der Pflegerbestellung | 168 |
| 1. Anzeigepflicht, § 1909 Abs. 2 BGB | 169 |
| 2. Zuständiges Gericht | 170 |
| a) Anordnung der Pflegschaft | 170 |
| aa) § 1693 BGB | 170 |
| bb) § 1697 BGB | 172 |
| b) Auswahl des Pflegers | 174 |
| c) Bestellung des Pflegers | 174 |
| 3. Personalentscheidung | 174 |
| 4. Rechtsschutz im Rahmen der Ergänzungspflegschaft | 177 |
| a) Rechtsbehelf gegen die Auswahl des Ergänzungspflegers | 178 |
| b) Reaktionsmöglichkeit gegen die Entscheidung des Ergänzungspflegers | 178 |
| III. Erfordernis mehrerer Ergänzungspfleger? | 180 |
| 1. Schenkung von Gesellschaftsanteilen an mehrere minderjährige Kinder | 180 |
| a) Kapitalgesellschaften | 180 |
| aa) Aktiengesellschaft | 180 |
| bb) GmbH | 181 |
| b) Personengesellschaften | 181 |
| aa) KG | 182 |
| bb) GbR | 183 |
| cc) Stille Gesellschaft | 184 |
| 2. Stellungnahme | 184 |
| C. Die gerichtliche Genehmigung | 186 |
| I. Die Bedeutung der gerichtlichen Genehmigungbei Eltern-Kind-Geschäften | 186 |
| 1. Funktion der gerichtlichen Genehmigung bei Eltern-Kind-Geschäften | 187 |
| 2. Wesen der gerichtlichen Genehmigung | 187 |
| 3. Die Genehmigungspflichtigkeit bei Eltern-Kind-Geschäften | 188 |
| a) Rechtsnatur der Katalogtatbestände der §§ 1821 f. BGB | 188 |
| b) Die Privilegierung der Eltern gem. § 1643 Abs. 1 BGB | 189 |
| c) Genehmigungspflichtige Grundstücksgeschäfte zwischen Eltern und Kindern | 190 |
| aa) Normzweck | 190 |
| bb) Maßstab der Genehmigungspflicht bei Grundstücksgeschäften | 191 |
| (1) Schenkung eines unbelasteten Grundstücks | 192 |
| (2) Schenkung eines mit Grundpfandrechten, Dienstbarkeiten, einem Vorkaufsrecht oder einer Vormerkung belasteten Grundstücks | 193 |
| (3) Schenkung eines mit einer Reallast belasteten Grundstücks | 193 |
| (4) Schenkung unter Belastungsvorbehalt | 194 |
| (5) Schenkung eines vermieteten Grundstücks | 195 |
| (6) Schenkung unter Rückforderungsvorbehalt | 196 |
| cc) Ergebnis | 196 |
| d) Genehmigungsvorbehalte bei der Übertragung von Erwerbsgeschäften und im Gesellschaftsrecht | 197 |
| aa) Normzweck | 197 |
| (1) § 1822 Nr. 3 BGB | 197 |
| (2) § 1822 Nr. 10 BGB | 199 |
| bb) Maßstab der Genehmigungspflicht im Gesellschaftsrecht | 200 |
| (1) § 1822 Nr. 3 BGB | 200 |
| (a) § 1822 Nr. 3 Var. 1 BGB | 200 |
| (aa) Die Beschränkung auf eine erwerbswirtschaftliche Tätigkeit | 200 |
| (bb) Das Merkmal der Entgeltlichkeit | 204 |
| (b) § 1822 Nr. 3 Var. 2 BGB | 204 |
| (aa) Werbende Gesellschaften | 204 |
| (bb) Das Merkmal des Abschlusses eines Gesellschaftsvertrags | 205 |
| (2) § 1822 Nr. 10 BGB | 207 |
| (a) Beschränkung auf die akzessorische Haftung | 207 |
| (b) Akzessorische Haftung im Gesellschaftsrecht | 208 |
| cc) Ergebnis | 209 |
| 4. Die Genehmigungsfähigkeit von Eltern-Kind-Geschäften | 209 |
| a) Der Maßstab im Recht der elterlichen Sorge | 210 |
| aa) Die Regelung des § 1697a BGB | 211 |
| bb) Inhalt des Kindeswohls | 212 |
| cc) Kindeswohl als gerichtlicher Entscheidungsmaßstab | 213 |
| dd) Das Vorgehen nach Standards | 214 |
| ee) Interpretationsprärogative der Eltern bei der Bestimmung des Kindeswohls | 215 |
| b) Der Maßstab im Vormundschaftsrecht | 216 |
| c) Der Maßstab bei Eltern-Kind-Geschäften | 218 |
| II. Rechtsschutz im Verfahrender gerichtlichen Genehmigung | 219 |
| III. Die kumulative Beteiligungvon Ergänzungspfleger und Gericht | 221 |
| Zusammenfassung | 223 |
| Literaturverzeichnis | 227 |
| Sachwortverzeichnis | 236 |
