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Die Beteiligung Privater an der Erledigung öffentlicher Aufgaben.

Eine Untersuchung ihrer verfassungs- und verwaltungsrechtlichen Möglichkeiten und Grenzen.

Autor	Torsten Lämmerzahl
Verlag	Duncker & Humblot GmbH
Erscheinungsjahr	2010
Reihe	Schriften zum Öffentlichen Recht 1080
Seitenanzahl	271 Seiten
ISBN	9783428526192
Format	PDF
Kopierschutz	Wasserzeichen
Geräte	PC/MAC/eReader/Tablet
Preis	74,90 EUR

'Public-Private-Partnerships' (PPP) haben sich in Deutschland etabliert. Eine steigende Anzahl von Modellprojekten und das ÖPP-Beschleunigungsgesetz sind dafür ein Beleg. Torsten Lämmerzahl nimmt dies zum Anlass und beschreibt die Modelle und Anwendungsbereiche der Kooperation zwischen öffentlicher Hand und Privatwirtschaft. Dabei folgt der Autor einem spezifisch verfassungs- und verwaltungsrechtlichen Ansatz. Die Privatisierungssystematik wird ebenso berücksichtigt wie die Begriffe Beliehener und Verwaltungshelfer. Torsten Lämmerzahl gelangt zu der Ansicht, dass Formen funktioneller Privatisierung auch im Bereich der sog. Kernaufgaben des Staates zulässig sind. Auf dieser Grundlage werden die verfassungs- und verwaltungsrechtlichen Vorschriften auf ihre privatisierungsrechtliche Bedeutung hin analysiert. Eine kritische Stellungnahme zu verschiedenen Ansätzen für eine Regelung im Verwaltungsverfahrensgesetz rundet die Arbeit ab. Ausgezeichnet mit dem Wolf-Rüdiger-Bub-Preis des Vereins der Freunde und Förderer der Juristischen Fakultät der Universität Potsdam 2007.

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Inhaltsverzeichnis

Vorwort	8
Inhaltsübersicht	10
Inhaltsverzeichnis	12
Abkürzungsverzeichnis	19
Einleitung	24
A. Zur aktuellen Bedeutung der Beteiligung Privater an der Erledigung öffentlicher Aufgaben	24
B. Aufgabenstellung und Gang der Untersuchung	28
I. Grundlegung, Empirie und Systematisierung öffentlich-privater Kooperationen	28
II. Rechtliche Voraussetzungen und Grenzen einer Partnerschaft zwischen öffentlichem Aufgabenträger und Privaten	29
III. Die rechtliche Ausgestaltung und Umsetzung öffentlich-privater Kooperationen	29
Teil 1: Begriffliche Grundlagen	30
A. Öffentliche Aufgaben	30
I. Der normative Aufgabenbegriff	30
II. Das öffentliche Interesse als Bezugspunkt spezifisch öffentlicher Aufgaben	34
1. Staats- bzw. Hoheitsaufgaben	39
2. Verwaltungsaufgaben	42
3. Das Verhältnis der Aufgabenbegriffe zueinander	43
III. Das Verhältnis zwischen Staatszwecken, Staatszielen und öffentlichen Aufgaben	47
IV. Aufgabenträgerschaft und kompetenzbegründende Funktion der Aufgabenzuweisung	48
B. Der Private	49
I. Das klassische Verständnis von Staat und Gesellschaft	49
II. Nicht-Staatlichkeit als Kennzeichen des Privaten	51
III. Der Standort sog. gemischtwirtschaftlicher Unternehmen	53
IV. Beteiligung Privater an öffentlicher Aufgabenerfüllung oder Beteiligung an der Erfüllung öffentlicher Aufgaben?	56
C. Die Erfüllung öffentlicher Aufgaben durch Private in der wissenschaftlichen Diskussion	57
I. Privatisierung aus verwaltungs- und organisationswissenschaftlicher Sicht	57
II. Privatisierung aus wirtschaftswissenschaftlicher Sicht	58
III. Privatisierung aus politikwissenschaftlicher Sicht	59
IV. Privatisierung aus rechtswissenschaftlicher Sicht	60
Teil 2: Die Entwicklung der Beteiligung Privater an staatlichem Handeln	61
A. Die Dichotomie von Staat und Gesellschaft als theoretisches Ideal	61
B. Die historische Entwicklung der Beteiligung Privater an staatlicher Tätigkeit	62
I. Die Rolle privater Tätigkeit im staatlichen Bereich seit Beginn der Industrialisierung	62
II. Zur Herkunft der sog. Public Private Partnerships (PPP) bzw. Public Finance Partnerships (PFI)	64
C. Gründe für die aktuelle Tendenz zur Kooperation in Deutschland	69
I. Finanzielle Engpässe des Staates auf Bundes-, Landes- und kommunaler Ebene	69
II. Veränderung des Staat-Bürger-Verhältnisses	69
Teil 3: Empirischer Befund öffentlich-privater Beteiligungsformen	71
A. Bund	72
I. Fernstraßenbau	72
II. Bundeswehr	75
III. Entwicklungshilfe	76
IV. Kernenergie	77
V. E-Government	78
B. Länder	79
I. Strafvollzug	79
II. Justiz	80
III. Vermessungswesen	81
IV. Innere Sicherheit (Police Private Partnership)	81
V. Gesundheitswesen	84
C. Kommunen	84
I. Abfallentsorgung	85
II. Abwasserentsorgung	87
III. Trinkwasser- und Energieversorgung	89
IV. Bauplanungsrecht	89
V. E-Government	93
VI. Bildungsbereich	94
VII. Kultur- und Sportförderung	95
D. Fazit	95
Teil 4: Die Privatisierungsarten	97
A. Formen der Privatisierung	97
I. Die Systematik der Privatisierungsformen	97
1. Objektbezogene Systematisierung	97
a) Aufgabenprivatisierung/materielle Privatisierung	97
b) Vermögensprivatisierung	100
2. Subjektbezogene Systematisierung	102
a) Organisationsprivatisierung/formelle Privatisierung	102
b) Popularprivatisierung als „echte“ Privatisierung	106
3. Vollzugsprivatisierung/funktionelle Privatisierung	106
II. Ergebnis	109
B. Weitere Schlagworte der Privatisierungsdebatte	109
I. Outsourcing	109
II. Contracting Out	110
III. Finanzierungsprivatisierung	111
IV. Verfahrensprivatisierung	111
V. Kostenprivatisierung	112
VI. Sog. mittelbare Aufgabenprivatisierung	112
VII. Teil- und Vollprivatisierung	113
VIII. Ergebnis	114
Teil 5: Staatliche Kernkompetenzen als privatisierungsfestes Reservat öffentlichen Handelns	115
A. Das staatliche Aufgabenreservat als außerrechtliche Vorfrage der Privatisierbarkeit	115
B. Zu den „notwendigen“ Staatsaufgaben	116
I. Zur Frage des relevanten Maßstabs	116
II. Der inhaltlich determinierte Staatsaufgabenkern	117
1. Aufgabentheorie	117
2. Befugnistheorie	118
3. Eigene Betrachtung	119
III. Der dynamisch verstandene Staatsaufgabenkern und die Rolle des zugrunde liegenden Staatsverständnisses	121
IV. Die Existenz eines originären Kerns von Staatsaufgaben unter dem Grundgesetz	122
1. Staatlichkeit als Ausdruck von Souveränität	123
2. Das staatliche Gewaltmonopol	124
3. Bindung der öffentlichen Gewalt als Legitimation eines Aufgabenreservats, Art. 1 Abs. 1 und 3, 79 Abs. 3 GG	125
V. Zusammenfassende Betrachtung	127
Teil 6: Normative Determinanten öffentlich-privater Kooperationen	128
A. Normative Impulse zu funktioneller Privatisierung	130
I. Europäisches Gemeinschaftsrecht	130
1. Die europäische Wirtschaftsverfassung, Art. 2 EUV, Art. 3, 4, 98 ff. EGV	130
2. Die kartellrechtlichen Bestimmungen, Art. 81 ff. EGV, insb. Art. 86 EGV	136
3. Das Beihilfenverbot, Art. 87 ff. EGV	143
II. Nationales Verfassungs- und Gesetzesrecht	145
1. Die Wirtschaftsordnung des Grundgesetzes	145
2. Haushaltsrechtliche Vorgaben	147
3. Gemeindewirtschaftsrecht, insb. zum Subsidiaritätsprinzip	149
III. Fazit	152
B. Grenzen funktioneller Privatisierung	152
I. Europäisches Gemeinschaftsrecht	152
II. Nationales Verfassungs- und Gesetzesrecht	154
1. Die institutionelle Garantie des Berufsbeamtentums, Art. 33 Abs. 4 und 5 GG	155
a) Die „hoheitsrechtlichen Befugnisse“ als Kern der Auslegungsprobleme	158
aa) Der konkret-aufgabenbezogene Ansatz	159
bb) Der abstrakt-typenbezogene Ansatz	160
cc) Eigener historisch-teleologischer Ansatz	163
b) Die Dauerhaftigkeit der Aufgabe	165
c) Das Regel-Ausnahme-Verhältnis des Art. 33 Abs. 4 GG	166
d) Ergebnis	167
2. Die verfassungsrechtliche Verteilung exekutivischer Befugnisse, Art. 83 ff. GG	167
a) Die These vom organisationsrechtlichen Gehalt der Art. 86 ff. GG	168
b) Die Reichweite der organisationsrechtlichen Vorgaben der Art. 86 ff. GG	171
c) Ergebnis	172
3. Die finanzverfassungsrechtlichen Vorgaben der Art. 104a ff. GG, insb. Art. 115 Abs. 1 S. 1 GG	173
4. Die Staatsfundamentalprinzipien als äußerste Grenzen einer Beteiligung Privater	178
a) Demokratieprinzip, Art. 20 Abs. 1 GG	178
b) Sozialstaatsprinzip, Art. 20 Abs. 1 GG	180
Teil 7: Die Rechtsstellung der Kooperationspartner	182
A. Einleitung	182
B. Das Außenverhältnis gegenüber Dritten, insb. zur Außenverantwortung des Privaten	183
I. Der Beliehene	184
1. Erscheinungsformen der Beleihung	184
2. Wesentliche Charakteristika der Beleihung	186
II. Der Verwaltungshelfer	191
1. Erscheinungsformen der Verwaltungshilfe	192
2. Wesentliche Charakteristika der Verwaltungshilfe	192
III. Der Erfüllungsgehilfe bzw. Verwaltungsmittler	196
IV. Der Beauftragte	197
V. Die Indienstnahme bzw. Inpflichtnahme Privater	198
C. Das Innenverhältnis zwischen öffentlichem Verwaltungsträger und Privatem	200
I. Modelle ohne Außenwirkung	201
1. Betreibermodelle	202
a) Erwerbermodell	203
b) Inhabermodell	204
c) Sonderform des Contracting	204
2. Betriebsführungsmodell	205
3. Betriebsüberlassungsmodell	205
4. Finanzierungsmodelle	205
a) Leasingmodell	205
b) Vermietungsmodell	206
c) Weitere Finanzierungsmodelle	207
II. Modelle mit Außenwirkung	207
1. Konzessionsmodell	208
2. Beteiligungsmodell	210
D. Gesamtbetrachtung	213
Teil 8: Implementierung öffentlich-privater Kooperationen in die Rechtsordnung	216
A. Normative Bewältigung der Beteiligung Privater an der Erfüllung öffentlicher Aufgaben	216
I. ÖPP-Beschleunigungsgesetz vom 01.09.2005	216
1. Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen, Art. 1	217
2. Vergabeverordnung, Art. 2	218
3. Fernstraßenprivatfinanzierungsgesetz, Art. 3	219
4. Bundeshaushaltsordnung, Art. 4	221
5. Grunderwerbssteuer-, Grundsteuer- und Investmentgesetz, Art. 5 bis 7	223
6. Bewertung des ÖPP-Beschleunigungsgesetzes	223
II. Verwaltungsverfahrensrechtliche Ausgangslage	224
III. Die Vorschläge von Ziekow	225
IV. Die Vorschläge von Schuppert	225
V. Stellungnahme des Beirats für Verwaltungsverfahrensrecht beim Bundesinnenministerium	227
VI. Eigene Position	228
B. Zur neuen Rechtsfigur eines Kooperationsvertrags	230
I. Der Begriff der Verwaltungstätigkeit i. S. d. § 1 Abs. 1 VwVfG	230
II. Die Reichweite des öffentlich-rechtlichen Vertrages, §§ 54 ff. VwVfG	232
III. Zur Notwendigkeit einer positiven Öffnungsklausel	238
C. Zur Frage eines Verwaltungskooperationsgesetzes	239
Zusammenfassende Thesen	242
Literaturverzeichnis	249
Sachregister	268

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